Протидія тристороннім структурам агресивного податкового планування в Україні

«Тристороння» структура
Підприємство
(держава R)
Постійне представництво
(держава Р)
Джерело доходу
(держава S)
Договори про подвійне оподаткування
Дохід від діяльності нерезидента
Дохід постійного представництва
Звільнення від оподаткування доходів постійного представництва в державі R

Ст. 14(4) договору США з Австрією від 31.05.1996 р.
«Якщо підприємство Австрії отримує дохід у вигляді процентів чи роялті зі США і такий дохід відноситься на постійне представництво, яке таке підприємство має в третій державі, то [договірні] переваги … не застосовуватимуться, якщо прибутки такого постійного представництва підлягають оподаткуванню за сукупною ефективною ставкою в Австрії та у відповідній третій державі, яка є нижчою за 60 відсотків загальної ставки корпоративного податку, застосовної в Австрії»

Параграф 53 коментарю до Модельної податкової конвенції ОЕСР (1992 р.)
«Для запобігання подібним практикам, які можуть вважатись зловживанням, може включатись положення в договір між державою, резидентом якої є підприємство, та третьою державою (державою джерела), яким передбачатиметься, що підприємство може вимагати переваг такого договору лише якщо дохід, отриманий постійним представництвом, розташованим в іншій державі, оподатковується на звичайному рівні (normally) в державі такого постійного представництва»

Ст.10 Багатосторонньої конвенції анти-БЕПС
Якщо:
a) підприємство Договірної юрисдикції … одержує дохід з іншої Договірної юрисдикції, а перша Договірна юрисдикція розглядає такий дохід як такий, що стосується постійного представництва підприємства, яке розташоване в третій юрисдикції; і
b) прибуток, який стосується такого постійного представництва, звільняється від оподаткування в першій згаданій Договірній юрисдикції,
пільги, передбачені Угодою про оподаткування … не застосовуються до будь-якого виду доходу, для якого податок в третій юрисдикції є меншим за 60 відсотків від податку, який був би стягнений в першій згаданій Договірній юрисдикції з такого виду доходу, якщо б таке постійне представництво було розташоване в першій згаданій Договірній юрисдикції

Фрагментованість
Багатостороння конвенція анти-БЕПС в цілому не застосовується у відносинах, зокрема, з Австрією, Німеччиною чи Нідерландами
Ст.10 Багатосторонньої конвенції анти-БЕПС не застосовується у відносинах з Канадою, Китаєм та Кіпром

Нечіткість приписів
Проф. Олександр Раст та Вікторія Вьорер: «Оподаткування доходу в державі постійного представництва … має порівнюватись з гіпотетичним оподаткуванням, що застосовувалося б, якби відповідний дохід відносився на головний офіс підприємства в державі резидентства останнього. Це означає, що відмінності в базі оподаткування мають прийматись до уваги»