Органы управления. Правовые аспекты организации системы управления и определение компетенции органов управления

Акты, регулирующие деятельность органов
Закон
ГК РФ
Закон об АО и Закон об ООО
Иные законы
Закон о банках и банковской деятельности
Иные нормативные акты – акты ЦБ, ФСФР
Устав
Внутренние документы – положения и регламенты

Статус органов
Определение Верховного Суда РФ от 13 января 2015 г. N 305-ЭС14-2575
Суд, руководствуясь статьей 53 Гражданского кодекса Российской Федерации, пришел к выводу, что органы юридического лица не могут рассматриваться как самостоятельные субъекты гражданских правоотношений и, следовательно, выступать в качестве представителей юридического лица в гражданско-правовых отношениях.
Определение Верховного Суда РФ от 25 декабря 2014 г. N 307-ЭС14-5739
Действия органа юридического лица, направленные на установление, изменение, прекращение прав и обязанностей юридического лица, признаются действиями самого юридического лица.

Формирование органов
Компетенция органа
Порядок формирования
Порядок созыва
Порядок принятия решений

Модели управления
Двухзвенная система – общее собрание и единоличный исполнительный орган – обязательный минимум
Трехзвенная система – СД или НС
В ПАО п. 4 ст. 65.3, п. 3 ст. 97 3 ГК РФ предусмотрено обязательное образование коллегиального органа управления общества (совета директоров или наблюдательного совета)
абз. 2 п. 1 ст. 64 Закона об АО допускает такую возможность не создавать СД только для акционерных обществ, в которых менее 50 акционеров, владеющих голосующими акциями:
«В обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций менее пятидесяти устав общества может предусматривать, что функции совета директоров общества (наблюдательного совета) осуществляет общее собрание акционеров. В этом случае устав общества должен содержать указание об определенном лице или органе общества, к компетенции которого относится решение вопроса о проведении общего собрания акционеров и об утверждении его повестки дня».
Трехзвенная система – коллегиальный исполнительный орган
Четырехзвенная система – СД и коллегиальный исполнительный орган

Образование СД в НАО с числом акционеров 50 и более
«Учитывая, что в соответствии с ч. 4 ст. 3 Закона N 99-ФЗ впредь до приведения законодательных актов в соответствие с положениями ГК РФ (в редакции Закона N 99-ФЗ) законодательные акты применяются постольку, поскольку они не противоречат положениям ГК РФ, образование совета директоров в АО с числом акционеров - владельцев голосующих акций 50 и более не является обязательным, если такое АО является непубличным» . (И.С.Шиткина)
Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 30.08.2016 N Ф04-3446/2016 по делу N А45-23824/2015 – приоритет норм ГК
П. 4 ст. 65.3 ГК РФ
Наряду с исполнительными органами, указанными в пункте 3 настоящей статьи, в корпорации может быть образован в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другим законом или уставом корпорации, коллегиальный орган управления (наблюдательный или иной совет), контролирующий деятельность исполнительных органов корпорации и выполняющий иные функции, возложенные на него законом или уставом корпорации. Лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов корпораций, и члены их коллегиальных исполнительных органов не могут составлять более одной четверти состава коллегиальных органов управления корпораций и не могут являться их председателями.
Вместе с тем, в отсутствии прямого указания в ГК РФ на безусловное право акционеров любого непубличного общества отказаться от образования в таком обществе совета директоров (наблюдательного совета), положение Закона об АО может рассматриваться как специальное правило по отношению к правилам ГК РФ, предоставляющее такое право лишь акционерам непубличного общества с числом акционеров-владельцев голосующих акций менее 50.

Исключительная компетенция общего собрания ПАО
Вся определенная Законом об АО компетенция общего собрания акционеров является исключительной, ее изменение уставом общества допускается только в случаях, указанных в Законе об АО
Сужение компетенции общего собрания АО
Не может быть сужена путём передачи вопросов исполнительному органу по Закону об АО
П. 2 ст. 48 Закона об АО - Вопросы, отнесенные к компетенции общего собрания акционеров, не могут быть переданы на решение исполнительному органу общества, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом
Может быть сужена путём передачи вопросов, предусмотренных законом, в компетенцию СД
ПАО - П. 2 ст. 48 Вопросы, отнесенные к компетенции общего собрания акционеров, не могут быть переданы на решение СД общества, за исключением вопросов, предусмотренных настоящим Федеральным законом. При передаче вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания акционеров, в компетенцию совета директоров (наблюдательного совета) общества у акционеров не возникает право требовать выкупа акций, предусмотренное статьей 75 настоящего Федерального закона
Расширение компетенции общего собрания акционеров
Не может быть расширена в ПАО
П. 3 ст. 48 - Общее собрание акционеров публичного общества не вправе рассматривать и принимать решения по вопросам, не отнесенным к его компетенции настоящим Федеральным законом

Исключительная компетенция общего собрания НАО
Закон определяет ограниченный круг вопросов, которые относятся к исключительной компетенции общего собрания в НО, иные вопросы могут быть переданы по уставу в компетенцию иных органов
Может быть сужена путём передачи вопросов, предусмотренных законом, в компетенцию СД
НАО – Ст. 48 п. 2.1. Уставом непубличного общества может быть предусмотрена передача в компетенцию СД общества вопросов по решению, принятому общим собранием акционеров единогласно всеми акционерами общества. Кроме отнесенных к исключительной компетенции общего собрания
Сужение компетенции общего собрания АО путем передачи исполнительному органу
по Закону об АО – не допускается
П. 2 ст. 48 Закона об АО - Вопросы, отнесенные к компетенции общего собрания акционеров, не могут быть переданы на решение исполнительному органу общества, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом
по ГК РФ - допускается передача вопросов в компетенцию коллегиального исполнительного органа
П. 3 ст. 66.3 ГК РФ - По решению участников (учредителей) непубличного общества, принятому единогласно, в устав общества могут быть включены положения - о передаче на рассмотрение коллегиального органа управления общества (пункт 4 статьи 65.3) или коллегиального исполнительного органа общества вопросов, отнесенных законом к компетенции общего собрания участников хозяйственного общества
Расширение компетенции общего собрания акционеров
Может быть расширена в НАО
П. 4 ст. 48 Уставом непубличного общества может быть предусмотрено отнесение к компетенции общего собрания акционеров вопросов, не отнесенных к его компетенции настоящим Федеральным законом
За счет компетенции СД или исполнительных органов?

Компетенция общего собрания ООО
Компетенция общего собрания участников исключительная только по тем вопросам, которые указаны в Законе, т.е. может быть и сужена и расширена
Закон об ООО не определяет, за счет чьей компетенции может быть расширена компетенция общего собрания участников.
Закон об ООО не определяет, какому органу могут передаваться вопросы из компетенции общего собрания. СД, коллегиальному исполнительному органу или единоличному исполнительному органу?
Только СД (если он образуется) – в случаях предусмотренных законом
образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (далее управляющий), утверждение такого управляющего и условий договора с ним (п. 2.1 ст. 32 и п. 2 ст. 33 Закона об ООО)
П. 3 ст. 66.3 ГК - По решению участников (учредителей) непубличного общества, принятому единогласно, в устав общества могут быть включены следующие положения:
о передаче на рассмотрение коллегиального органа управления общества (пункт 4 статьи 65.3) или коллегиального исполнительного органа общества вопросов, отнесенных законом к компетенции общего собрания участников хозяйственного общества, за исключением вопросов:

Исключительная компетенция собрания НО
Подпункт 1 п. 3 ст. 66.3 ГК – непубличные общества
внесения изменений в устав хозяйственного общества, утверждения устава в новой редакции;
реорганизации или ликвидации хозяйственного общества;
определения количественного состава коллегиального органа управления общества (пункт 4 статьи 65.3) и коллегиального исполнительного органа (если его формирование отнесено к компетенции общего собрания участников хозяйственного общества), избрания их членов и досрочного прекращения их полномочий;
определения количества, номинальной стоимости, категории (типа) объявленных акций и прав, предоставляемых этими акциями;
увеличения уставного капитала общества с ограниченной ответственностью непропорционально долям его участников или за счет принятия третьего лица в состав участников такого общества;
утверждения не являющихся учредительными документами внутреннего регламента или иных внутренних документов (пункт 5 статьи 52) хозяйственного общества;
Пункт 2 ст. 67.1 ГК – хозяйственные общества
1) изменение размера уставного капитала общества, если иное не предусмотрено законами о хозяйственных обществах;
2) принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества другому хозяйственному обществу (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему), а также утверждение такой управляющей организации или такого управляющего и условий договора с такой управляющей организацией или с таким управляющим, если уставом общества решение указанных вопросов не отнесено к компетенции коллегиального органа управления общества (пункт 4 статьи 65.3);
3) распределение прибылей и убытков общества.
Закон об ООО – п. 2 ст. 33
2) утверждение устава общества, внесение в него изменений или утверждение устава общества в новой редакции, принятие решения о том, что общество в дальнейшем действует на основании типового устава, либо о том, что общество в дальнейшем не будет действовать на основании типового устава, изменение размера уставного капитала общества, наименования общества, места нахождения общества
5) избрание и досрочное прекращение полномочий ревизионной комиссии (ревизора) общества;
6) утверждение годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов;
7) принятие решения о распределении чистой прибыли общества между участниками общества
11) принятие решения о реорганизации или ликвидации общества;
12) назначение ликвидационной комиссии и утверждение ликвидационных балансов;
Закон об ООО –
одобрение крупной сделки с балансовой стоимостью более 50%
Закон об АО – п. 2.1 ст. 48
1) внесение изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава общества в новой редакции;
2) реорганизация общества;
3) ликвидация общества, назначение ликвидационной комиссии и утверждение промежуточного и окончательного ликвидационных балансов;
4) определение количественного состава совета директоров (наблюдательного совета) общества, избрание его членов и досрочное прекращение их полномочий;
5) определение количества, номинальной стоимости, категории (типа) объявленных акций и прав, предоставляемых этими акциями;
11.1) распределение прибыли (в том числе выплата (объявление) дивидендов, за исключением выплаты (объявления) дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев отчетного года) и убытков общества по результатам отчетного года;
16) принятие решений о согласии на совершение или о последующем одобрении крупных сделок в случаях, предусмотренных статьей 79 настоящего Федерального закона;
19) утверждение внутренних документов, регулирующих деятельность органов общества;

Внутренние документы
П.5 ст. 52 ГК РФ
Учредители (участники) юридического лица вправе утвердить регулирующие корпоративные отношения (пункт 1 статьи 2) и не являющиеся учредительными документами внутренний регламент и иные внутренние документы юридического лица. Во внутреннем регламенте и в иных внутренних документах юридического лица могут содержаться положения, не противоречащие учредительному документу юридического лица.
Закон об АО указывает на следующие внутренние документы
о порядке проведения общего собрания акционеров (п. 5 ст. 49, п. 4 ст. 53 ФЗ об АО),
о порядке созыва и проведения заседания совета директоров (п. 1 ст. 68 ФЗ об АО).
внутренний документ, регламентирующий сроки и порядок созыва и проведения заседаний, а также порядок принятия решений коллегиальным исполнительным органом в случае его наличия (п. 1 ст. 70 ФЗ об АО);
внутренний документ, определяющий порядок деятельности ревизионной комиссии (ревизора) общества (п. 2 ст. 85 ФЗ об АО).
внутренние документы общества, определяющие политику общества в области организации управления рисками и внутреннего контроля. (п. 1 ст. 87.1 ФЗ об АО) - прямое указание, что утверждается СД
внутренний документ о порядке предоставления документов акционерам (п. 11 ст.91 ФЗ об АО) - прямое указание, что утверждается либо СД либо ОСА
Закон об ООО
В компетенцию собрания (не исключительную) входит утверждение (принятие) документов, регулирующих внутреннюю деятельность общества (внутренних документов общества) (подпункт 8 пункта 2 ст. 33)
В компетенцию СД может быть включено утверждение или принятие документов, регулирующих организацию деятельности общества (внутренних документов общества) (подпункт 6 п. 2.1 ст. 32)
Порядок деятельности единоличного исполнительного органа общества и принятия им решений устанавливается уставом общества, внутренними документами общества (п. 4 ст. 40)
Порядок деятельности коллегиального исполнительного органа общества и принятия им решений устанавливается уставом общества и внутренними документами общества (п. 2 ст. 41)
Порядок проведения заочного голосования определяется внутренним документом (п. 3 ст. 38)
Порядок работы ревизионной комиссии (ревизора) общества определяется уставом и внутренними документами общества (п. 4 ст. 47)
Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 21.08.2019 N 03АП-4817/19 - ст. 66.3 ГК РФ имеет приоритетное значение перед нормами Закона об ООО в силу прямого указания, содержащегося в п. 4 ст. 3 Закона N 99-ФЗ
Постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 02.04.2019 N Ф02-913/2019 по делу N А33-7581/2018 -

Лица, имеющие право участвовать в собрании
АО
Ст. 51 Закона об АО - Список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, составляется в соответствии с правилами законодательства Российской Федерации о ценных бумагах для составления списка лиц, осуществляющих права по ценным бумагам.
п. 2.21 Положения Банка России от 16 ноября 2018 г. № 660-П «Об общих собраниях акционеров»
акционеры
лицо, которому открыт счет депо депозитарных программ, если права на акции общества, размещение и (или) организация обращения которых осуществляются за пределами Российской Федерации, удостоверяются ценными бумагами иностранного эмитента,
управляющие компании паевых инвестиционных фондов,
доверительный управляющий или учредитель управления, сведения о котором предоставлены доверительным управляющим, если акции общества, зачислены на лицевой счет (счет депо) доверительного управляющего;
залогодержатель акций общества, если акции общества, являются предметом залога и условиями договора залога таких акций предусмотрено, что права по заложенным акциям (право голоса по заложенным акциям) осуществляет залогодержатель;
представители Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования, владельцы "золотая акция";
иные лица в случаях, предусмотренных федеральными законами
ВОЗМОЖНО:
Эскроу-агенты, если предметом условного депонирования были акции (п. 2 ст. 926.6 ГК)
Кредиторы, получившие акции в порядке обеспечительного платежа (ст. 381.2 ГК)
ООО - участники
п. 2 ст. 37 Закона об ООО - Участники общества вправе участвовать в общем собрании лично или через своих представителей.
Ст. 31.1 Закона об ООО – ведение списка участников общества
ВОЗМОЖНО
Залогодержатели
Доверительные управляющие

Удостоверение решений собраний
Удостоверение решения и состава участников – п. 3 ст. 67.1 ГК РФ
1) публичного акционерного общества лицом, осуществляющим ведение реестра акционеров такого общества и выполняющим функции счетной комиссии (пункт 4 статьи 97);
2) непубличного акционерного общества путем нотариального удостоверения или удостоверения лицом, осуществляющим ведение реестра акционеров такого общества и выполняющим функции счетной комиссии;
3) общества с ограниченной ответственностью путем нотариального удостоверения, если иной способ (подписание протокола всеми участниками или частью участников; с использованием технических средств, позволяющих достоверно установить факт принятия решения; иным способом, не противоречащим закону) не предусмотрен уставом такого общества либо решением общего собрания участников общества, принятым участниками общества единогласно.
НО: п. 3 ст. 17 Закона об ООО – предусматривает обязательное нотариальное удостоверение решения собрания об увеличении уставного капитала. Решение единственного участника об увеличении уставного капитала- нотариус удостоверяет подпись
Определение Верховного Суда РФ от 17.01.2019 N 305-КГ18-23067 по делу N А40-11604/2018
Разъяснения ВС РФ – п. 107 постановления Пленума ВС РФ № 25
Ничтожность не удостоверенного нотариусом или регистратором решения очного собрания по аналогии с ничтожной сделкой п. 3 ст. 163

Иные способы удостоверения решений собраний участников ООО
Нельзя рассматривать как иной способ подписание протокола председателем и секретарем - это общее требование к форме, установленное п. 3 ст. 181.2 ГК, а подпункт 3 п. 3 ст. 67.1 ГК устанавливает дополнительные более строгие требования
Решением внеочередного общего собрания участников общества от 26.12.2014 внесены изменения в 11.15 устава, согласно которым "Общее собрание вправе принимать решения только по вопросам повестки дня, сообщенным участникам общества. Решение принимается открытым голосованием. Принятие общим собранием участников общества решений и состав участников общества, присутствующих при их принятии, подтверждаются путем подписания протокола председателем и секретарем собрания (нотариального удостоверения не требуется)". Таким образом, участниками ООО ПКФ "Компания Партнер" принято решение об избрании альтернативного способа удостоверения принятых общим собранием участников решений. Определение Верховного Суда РФ от 07.11.2016 N 303-ЭС16-14377
П. 4.2 письмо ФНП:. Свидетельствование подлинности подписи на протоколе общего собрания хозяйственного общества не является удостоверением принятия общим собранием хозяйственного общества решения и состава участников, присутствовавших при его принятии.
При этом возможно засвидетельствовать подлинность подписей участников общества на протоколе общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью, если такой способ (подписание решения собрания всеми участниками или частью участников) был выбран участниками общества в качестве альтернативного способа подтверждения достоверности принятого решения в соответствии с п. п. 3 п. 3 ст. 67.1 ГК РФ.
При проведении собрания участниками Общества избран и утвержден порядок удостоверения протокола, о чем указано в протоколе оспариваемого решения, в связи, с чем судами правомерно отклонены доводы истца о ничтожности принятого собранием решения и применен срок исковой давности, установленный пунктом 4 статьи 43 Закона об обществах. Протокол подписан всеми участниками. Определение Верховного Суда РФ от 23.10.2017 N 302-ЭС17-14760
Если установлен уставом иной способ удостоверения решения собрания - оно может быть удостоверена нотариусом все равно – АС Московского округа дело № А40-172946/2016

Вопросы при удостоверении решений собраний
Если иной способ предусмотрен решением собрания ООО – оно не касается новых членов ООО, если иной способ предусмотрен уставом – положение распространяется и на новых участников?
Удостоверение решений очных собраний, а заочных и очно-заочных.
П. 107 Постановления Пленума ВС РФ от 23.06.2015 г. № 25 говорит о ничтожности не удостоверенных нотариусом или регистратором только очных собраний
Письмо ФНП от 01.09.2014 N 2405/03-16-3 «О направлении пособия по удостоверению нотариусом принятия общим собранием участников хозяйственного общества решения и состава участников общества, присутствовавших при его принятии»
6.1. При существующем правовом регулировании, нотариус не может удостоверить принятие общим собранием участников хозяйственного общества решения и состав участников общества, присутствовавших при его принятии, если решения принимались в форме заочного голосования. Буквально применяя норму статьи 67.1 ГК РФ нотариусу для совершения указанного нотариального действия необходимо физическое присутствие участников в месте проведения собрания. Иной порядок совершения указанного нотариального действия должен быть установлен законодательным актом.
Письмо ФНС России от 06.07.2017 N ГД-4-14/13154.
П. 1.3 - Факт принятия решения общего собрания участников общества об увеличении уставного капитала и состав участников общества, присутствовавших при принятии указанного решения, должны быть подтверждены путем нотариального удостоверения в силу прямого указания Закона. При этом ссылка заявителя на то, что поскольку в рассматриваемом случае решение об увеличении уставного капитала общества было принято путем заочного голосования, то оно не подлежит нотариальному удостоверению, не принята судами апелляционной и кассационной инстанций во внимание как основанная на неверном толковании норм права и противоречащая императивным положениям установленным пунктом 3 статьи 17Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью".
Удостоверение решений собраний обществ с одним участником
п. 3 "Обзор судебной практики по некоторым вопросам применения законодательства о хозяйственных обществах« (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 25.12.2019) – распространяется
Письмо> ФНП от 15.01.2020 N 121/03-16-3 –
Нотариальное действие - удостоверение решения органа управления юридического лица, совершаемое в соответствии со статьей 103.10 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, применяется только при удостоверении решений коллегиальных органов управления юридического лица, поскольку требует участия нотариуса в собрании или заседании органа управления. Для подтверждения решения единственного участника общества с ограниченной ответственностью рекомендуется свидетельствовать подлинность подписи единственного участника общества на таком решении. То же действие может применяться и для подтверждения принятия решения единственным акционером.
Удостоверение непринятого решения (п. 4.1 письма ФНП)
При этом обращаем внимание, что решение по вопросу повестки дня может быть принято, как положительное, так и отрицательное. Об удостоверении указанных фактов предлагается выдавать свидетельство, форма которого в настоящее время не установлена.

Компетенция СД в АО
1) определение приоритетных направлений деятельности общества;
2) созыв годового и внеочередного общих собраний акционеров, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 8 статьи 55 настоящего Федерального закона;
3) утверждение повестки дня общего собрания акционеров;
4) установление даты определения (фиксации) лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, и другие вопросы, отнесенные к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества в соответствии с положениями главы VII настоящего Федерального закона и связанные с подготовкой и проведением общего собрания акционеров;
5) увеличение уставного капитала общества путем размещения обществом дополнительных акций в пределах количества и категорий (типов) объявленных акций, если уставом общества в соответствии с настоящим Федеральным законом это отнесено к его компетенции;
6) размещение обществом дополнительных акций, в которые конвертируются размещенные обществом привилегированные акции определенного типа, конвертируемые в обыкновенные акции или привилегированные акции иных типов, а также размещение обществом облигаций или иных эмиссионных ценных бумаг, за исключением акций;
7) определение цены (денежной оценки) имущества, цены размещения или порядка ее определения и цены выкупа эмиссионных ценных бумаг в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом;
7.1) утверждение решения о выпуске акций общества и эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в его акции, утверждение проспекта ценных бумаг общества;
8) приобретение размещенных обществом акций, облигаций и иных ценных бумаг в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом или иными федеральными законами;
9) образование исполнительного органа общества и досрочное прекращение его полномочий, если уставом общества это отнесено к его компетенции;
9.1) формирование комитетов совета директоров (наблюдательного совета) общества, утверждение внутренних документов, которыми определяются их компетенция и порядок деятельности, определение их количественного состава, назначение председателя и членов комитета и прекращение их полномочий;
9.2) определение принципов и подходов к организации в обществе управления рисками, внутреннего контроля и внутреннего аудита;
10) определение размера оплаты услуг аудитора и рекомендации по размеру выплачиваемых членам ревизионной комиссии общества вознаграждений и компенсаций, если в соответствии с уставом общества наличие ревизионной комиссии является обязательным;
11) рекомендации по размеру дивиденда по акциям и порядку его выплаты;
12) использование резервного фонда и иных фондов общества;
13) утверждение внутренних документов общества, за исключением внутренних документов, утверждение которых отнесено настоящим Федеральным законом к компетенции общего собрания акционеров, а также иных внутренних документов общества, утверждение которых отнесено уставом общества к компетенции исполнительных органов общества;
13.1) утверждение годового отчета, годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности общества, если уставом общества это отнесено к его компетенции;
14) создание филиалов и открытие представительств общества, если уставом общества это не отнесено к компетенции коллегиального исполнительного органа общества;
15) согласие на совершение или последующее одобрение сделок в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом;
16) согласие на совершение или последующее одобрение сделок, предусмотренных главой XI настоящего Федерального закона;
17) утверждение регистратора общества и условий договора с ним, а также расторжение договора с ним;
17.1) принятие решений об участии и о прекращении участия общества в других организациях (за исключением организаций, указанных в подпункте 18 пункта 1 статьи 48 настоящего Федерального закона), если уставом общества это не отнесено к компетенции исполнительных органов общества;
17.2) обращение с заявлением о листинге акций общества и (или) эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции общества, если уставом общества это отнесено к его компетенции;
18) иные вопросы, предусмотренные настоящим Федеральным законом и уставом общества.

Изменение компетенции СД в АО
Сужение компетенции СД
Не может быть передана исполнительному органу ни в ПАО ни в НАО
П. 2 ст. 65 Закона об АО вопросы, отнесенные к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, не могут быть переданы на решение исполнительному органу общества. Кроме случаев, указанных в Законе
Подпункт 17.1 п. 1 ст. 65 - принятие решений об участии и о прекращении участия общества в других организациях (за исключением организаций, указанных в подпункте 18 пункта 1 статьи 48 Закона об АО), если уставом общества это не отнесено к компетенции исполнительных органов общества;
Подпункт 14 п. 1 ст. 65 - создание филиалов и открытие представительств общества, если уставом общества это не отнесено к компетенции коллегиального исполнительного органа общества;
Компетенция СД в ПАО не может быть сужена путём расширения компетенции собрания, т.к. общее собрание в ПАО не может рассматривать вопросы, не отнесенные к его компетенции Законом об АО
Компетенция СД в НАО может быть сужена путём расширения компетенции собрания

Изменение компетенции СД в АО
Расширение компетенции СД
за счёт компетенции собрания,
в ПАО не допускается, кроме случаев предусмотренных в Законе
формирование исполнительных органов и прекращение их полномочий
увеличение уставного капитала общества путем размещения обществом дополнительных акций в пределах количества и категорий (типов) объявленных акций, если уставом общества это отнесено к его компетенции;
утверждение годового отчета, годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности общества, если уставом общества это отнесено к его компетенции;
Компетенция СД в НАО может быть расширена за счёт компетенции собрания, за исключением вопросов, которые относятся к исключительной компетенции собрания
За счёт компетенции коллегиального исполнительного органа
П. 3 ст. 66.3 ГК - По решению участников (учредителей) непубличного общества, принятому единогласно, в устав общества могут быть включены следующие положения:
о закреплении функций коллегиального исполнительного органа общества за коллегиальным органом управления общества (пункт 4 статьи 65.3) полностью или в части либо об отказе от создания коллегиального исполнительного органа, если его функции осуществляются указанным коллегиальным органом управления
За счет компетенции единоличного исполнительного органа ?

Компетенция СД в ООО
Ст. 32 Закона об ООО -
Пункт 2. Уставом общества может быть предусмотрено образование совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Порядок образования и деятельности совета директоров (наблюдательного совета) общества, а также порядок прекращения полномочий членов совета директоров (наблюдательного совета) общества и компетенция председателя совета директоров (наблюдательного совета) общества определяются уставом общества.
Пункт 2.1. Компетенция совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом общества в соответствии с настоящим Федеральным законом. Уставом общества может быть предусмотрено, что к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества относятся:

Распределение компетенции СД между иными органами ООО
Общее собрание участников ООО
Если это предусмотрено законом
Если это предусмотрено уставом
Исполнительные органы ООО
Коллегиальному исполнительному органу – если это предусмотрено уставом
Единоличному исполнительному органу – во всех остальных случаях

Распределение компетенции СД в НАО при его отсутствии
Закон об АО определяет орган, на который возлагаются отдельные функции СД, или допускает передачу по уставу решения соответствующего вопроса из компетенции СД определенному органу:
абз. 2 п. 1 ст. 64
В обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций менее пятидесяти устав общества может предусматривать, что функции совета директоров общества (наблюдательного совета) осуществляет общее собрание акционеров. В этом случае устав общества должен содержать указание об определенном лице или органе общества, к компетенции которого относится решение вопроса о проведении общего собрания акционеров и об утверждении его повестки дня»
абз. 3 п. 2 ст. 78 –
При отсутствии совета директоров (наблюдательного совета) в обществе заключение о крупной сделке утверждается единоличным исполнительным органом общества.
п. 7 ст. 76 –
В НАО, в котором функции совета директоров (наблюдательного совета) осуществляет общее собрание акционеров, отчет об итогах предъявления требований акционеров о выкупе акций утверждается лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа такого общества, если уставом этого общества его утверждение не отнесено к компетенции общего собрания акционеров или коллегиального исполнительного органа общества.
Подпункт 17.1 п. 1 ст. 65
принятие решений об участии и о прекращении участия общества в других организациях (за исключением организаций, указанных в подпункте 18 пункта 1 статьи 48 настоящего Федерального закона), если уставом общества это не отнесено к компетенции исполнительных органов общества;
Подпункт 14 п. 1 ст. 65
создание филиалов и открытие представительств общества, если уставом общества это не отнесено к компетенции коллегиального исполнительного органа общества;
П. 1 ст. 77
Определение цены имущества СД, если уставом общества не предусмотрено, что цена (денежная оценка) имущества подлежит определению решением общего собрания акционеров, принятым в порядке, предусмотренном пунктом 4 статьи 83 настоящего Федерального закона
Подпункт 17.2 п. 1 ст. 65
обращение с заявлением о листинге акций общества и (или) эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции общества, если уставом общества это отнесено к его компетенции (инче это компетенция общего собрания акционеров – подпункт 19.1 п. 1 ст. 48 Закона об АО)

Передача компетенции СД общему собранию акционеров
Если Закон об АО не определяет орган, на который возлагаются функции СД?
Компетенция СД не может быть передана исполнительному органу ни в ПАО и к НАО
П. 2 ст. 65 Закона об АО - вопросы, отнесенные к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, не могут быть переданы на решение исполнительному органу общества. Кроме случаев, указанных в Законе
Формально оставшаяся компетенция СД должна перейти к общему собрания НАО. Но разумно ли отдавать все вопросы для решения собранию. См. п. 1 ст. 65 Закона об АО:
11) рекомендации по размеру дивиденда по акциям и порядку его выплаты;
Определение Верховного Суда РФ от 11.01.2016 N 306-ЭС15-17112 по делу N А12-3389/2014
Из устава общества следует, что совет директоров в обществе не сформирован и вопросы его компетенции не распределены надлежащим образом среди остальных органов управления обществом,
12) использование резервного фонда и иных фондов общества;

Избрание членов СД
В АО –
п. 4 ст. 66 Закона об АО (относится и к ПАО и к НАО) –
Выборы членов совета директоров (наблюдательного совета) общества осуществляются кумулятивным голосованием
П. 2 ст. 38 Закона о приватизации гос. и муниц. имущества
Правительство Российской Федерации или органы государственной власти субъектов Российской Федерации, принявшие решение об использовании специального права ("золотой акции"), назначают соответственно представителя Российской Федерации, субъекта Российской Федерации в совет директоров (наблюдательный совет)
Правительство Российской Федерации, органы государственной власти субъектов Российской Федерации вправе в любое время осуществить замену соответствующего представителя в совете директоров (наблюдательном совете) или ревизионной комиссии акционерного общества.
В ООО - п. 9 ст. 37 Закона об ООО
Уставом общества может быть предусмотрено проведение кумулятивного голосования по вопросам об избрании членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, членов коллегиального исполнительного органа общества и (или) членов ревизионной комиссии общества.
Допускается ли установление в уставе НАО иного порядка избрания членов СД?
Согласно подп. 6 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ по решению участников (учредителей) непубличного общества, принятому единогласно, в устав общества могут быть включены положения о требованиях, отличных от установленных законами и иными правовыми актами требований к количественному составу, порядку формирования и проведения заседаний коллегиального органа управления общества

Избрание СД в АО
Дополнительные требования к кандидатами – законом, уставом или внутренними документами
Ст. 10.1 Закона о рынке ценных бумаг – ограничения на право быть членом совета директоров
Закон об АО в действующей редакции не предусматривает такой возможности и не запрещает, но в п. 2.18 Положения Банка России от 16.11.2018 N 660-П "Об общих собраниях акционеров» о такой возможности упоминается
В Постановление Президиума ВАС РФ от 27.04.2010 N 67/10 по делу N А40-13353/09-158-149 фактически подтверждается такая возможность
Согласие кандидата может быть приложено, но не обязательно
Постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 20 сентября 2012 г. N Ф04-4082/12 по делу N А45-2424/2012
С какого момента возникают полномочия членов СД ?
подп. 2 п. 10 Постановления Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. N 28 (не действует)
полномочия соответственно единоличного исполнительного органа, члена коллегиального органа, а также управляющего возникают по общему правилу с момента принятия решения… (если более поздний момент не предусмотрен самим решением)".
Ст. 66 – СД избирается на срок до следующего годового общего собрания акционеров
До надлежащего оформление решения ?
Действует ли прежний СД в период проведения годового собрания?

Количественный состав СД в АО
Количественный состав – 5 (минимум), не менее 7 (более 1 тысячи акционеров владельцев голосующих акций), не менее 9 (более 10 тысяч)
В непубличном АО устав может предусматривать иное количество членов совета директоров по сравнению с предусмотренным законом (пп. 6 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ)
Избрание СД в меньшем количестве членов - решения принятые советом директоров, избранным общим собранием в количестве меньшем, чем предусмотрено уставом АО признаются судебной практикой незаконными (постановление АС Дальневосточного округа от 10.06.2015 N Ф03-2315/15).
Если количественный состав совета директоров определен общим собранием акционеров менее, чем установлено законом, то такое решение общего собрания акционеров может быть признано недействительным (постановление Двадцать первого ААС от 21.07.2016 N 21АП-948/16)
Уменьшение количества членов СД – п. 2 ст. 68 - Кворум для проведения заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом общества, но не должен быть менее половины от числа избранных членов совета директоров
В случае, когда количество членов совета директоров (наблюдательного совета) общества становится менее количества, составляющего указанный кворум, совет директоров (наблюдательный совет) общества обязан принять решение о проведении внеочередного общего собрания акционеров для избрания нового состава совета директоров (наблюдательного совета) общества. Оставшиеся члены совета директоров (наблюдательного совета) общества вправе принимать решение только о созыве такого внеочередного общего собрания акционеров
Разный кворум по разным вопросам ?
Выбытие из состава и прекращение полномочий – какое влияние на кворум?

Кворум для заседания СД
Закон об АО
Кворум определяется уставом общества, но не должен быть менее половины от числа избранных членов совета директоров общества.
Закон об ООО
Правила о кворуме отсутствуют.
Но применяется п. 1 ст. 181.2 ГК
Решение собрания считается принятым, если за него проголосовало большинство участников собрания и при этом в собрании участвовало не менее пятидесяти процентов от общего числа участников соответствующего гражданско-правового сообщества.

Выбывшие члены СД в АО
Решения, принимаемые без учета голосов выбывших членов СД в АО
п. 2 ст. 28 - Решение СД общества об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций принимается СД общества единогласно всеми членами совета директоров (наблюдательного совета) общества, при этом не учитываются голоса выбывших членов СД ()
П.2 ст. 33 - Решение СД общества о размещении обществом облигаций, конвертируемых в акции, и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, принимается СД общества единогласно всеми членами СД общества, при этом не учитываются голоса выбывших членов СД общества.
П. 8 ст. 53 - Решение о включении лиц, выдвинутых акционерами или СД реорганизуемого общества кандидатами, в список членов коллегиального исполнительного органа, ревизионной комиссии и решение об утверждении лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа каждого общества, создаваемого путем реорганизации в форме слияния, разделения или выделения, принимаются большинством в три четверти голосов членов СД реорганизуемого общества. При этом не учитываются голоса выбывших членов СД этого общества.
Абз. 3-5 ст. 69 В случае, если образование исполнительных органов осуществляется общим собранием акционеров, уставом общества может быть предусмотрено право совета директоров (наблюдательного совета) общества принять решение о приостановлении полномочий единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора). В случае, если образование исполнительных органов осуществляется общим собранием акционеров и единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор) или управляющая организация (управляющий) не могут исполнять свои обязанности, совет директоров (наблюдательный совет) общества вправе принять решение об образовании временного единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора) и о проведении внеочередного общего собрания акционеров для решения вопроса о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора) или управляющей организации (управляющего) и об образовании нового исполнительного органа общества или о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации или управляющему. Все указанные в абзацах третьем и четвертом настоящего пункта решения принимаются большинством в три четверти голосов членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, при этом не учитываются голоса выбывших членов совета директоров (наблюдательного совета) общества.
П. 1 ст.77 Если количество директоров, не заинтересованных в совершении сделки, а в публичном обществе количество директоров, не заинтересованных в совершении сделки и отвечающих требованиям, установленным пунктом 3 статьи 83 настоящего Федерального закона, составляет менее определенного уставом кворума для проведения заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества, цена (денежная оценка) имущества определяется решением совета директоров (наблюдательного совета) общества единогласно всеми членами совета директоров (наблюдательного совета) общества, при этом не учитываются голоса выбывших членов совета директоров (наблюдательного совета) общества
П. 2 ст. 78 Решение о согласии на совершение или о последующем одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества, принимается всеми членами СД общества единогласно, при этом не учитываются голоса выбывших членов СД

Выбывшие члены СД
П. 15 Постановления Пленума ВС РФ № 27 –
В частности, выбывшим является умерший член совета директоров (наблюдательного совета) или решением суда ограниченный в дееспособности, признанный недееспособным или дисквалифицированный, а также член совета, уведомивший общество об отказе от своих полномочий; такой отказ должен быть сделан заблаговременно до заседания совета директоров в письменной форме.

Выбывшие члены СД по ст. 11.1 Закона о банках и банковской деятельности и п. 10.1 ст. 38 Закона об инвестиционных фондах
Если в отношении члена совета директоров
вступил в законную силу обвинительный приговор суда за совершение умышленного преступления либо
вступило в силу решение суда о привлечении
к субсидиарной ответственности по обязательствам кредитной или некредитной финансовой организации
либо к ответственности в виде взыскания убытков в пользу финансовой организации в соответствии с Федеральным законом от 26 октября 2002 года N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)"
или о назначении административного наказания в виде дисквалификации,
член совета директоров считается выбывшим со дня вступления в силу соответствующего решения суда.

Выбывшие члены СД по ст. 10.1 Закона о рынке ценных бумаг
Членом совета директоров (наблюдательного совета), членом коллегиального исполнительного органа, единоличным исполнительным органом, руководителем филиала профессионального участника рынка ценных бумаг не могут являться
лица, которые осуществляли функции единоличного исполнительного органа финансовых организаций в момент совершения этими организациями нарушений, за которые у них были аннулированы (отозваны) лицензии на осуществление соответствующих видов деятельности, или нарушений, за которые было приостановлено действие указанных лицензий и указанные лицензии были аннулированы (отозваны) вследствие неустранения этих нарушений, если со дня такого аннулирования (отзыва) прошло менее трех лет.
под финансовой организацией понимаются профессиональный участник рынка ценных бумаг, клиринговая организация, управляющая компания инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда и негосударственного пенсионного фонда, специализированный депозитарий инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда и негосударственного пенсионного фонда, акционерный инвестиционный фонд, кредитная организация, страховая организация, негосударственный пенсионный фонд, организатор торговли
лица, в отношении которых не истек срок, в течение которого они считаются подвергнутыми административному наказанию в виде дисквалификации;
лица, имеющие неснятую или непогашенную судимость за преступления в сфере экономической деятельности или преступления против государственной власти
Действующий член совета директоров (наблюдательного совета) при наступлении обстоятельств, указанных в настоящем пункте, считается выбывшим со дня вступления в силу соответствующего решения уполномоченного органа либо суда.

Спорные ситуации
Нахождение под арестом на основании постановления следователя не является подтверждением выбытия из состава членов совета директоров общества.
Решение Арбитражного суда Ставропольского края от 26 октября 2006 г. N А63-6421/06-С2
Наложение наказания, предусмотренного ст. 47 УК РФ, в виде лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью ?
Признание безвестно отсутствующим (ст. 42 ГК РФ) ?.
Запрет в силу закона лицам, избранным или назначенным на определенные государственные или иные должности, заниматься той или иной деятельностью, в том числе участвовать в органах управления коммерческих организаций ?
Например, депутаты Государственной Думы (п 3 ст. 97 Конституции РФ)

Общество одного участника
Ст. 39 Закона об ООО
В обществе, состоящем из одного участника, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников общества, принимаются единственным участником общества единолично и оформляются письменно. При этом положения статей 34, 35, 36, 37, 38 и 43 настоящего Федерального закона не применяются, за исключением положений, касающихся сроков проведения годового общего собрания участников общества.
Ст. 47 Закона об АО
3. В обществе, все голосующие акции которого принадлежат одному акционеру, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания акционеров, принимаются этим акционером единолично и оформляются письменно. При этом положения настоящей главы, определяющие порядок и сроки подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, не применяются, за исключением положений, касающихся сроков проведения годового общего собрания акционеров.
<Письмо> ФНП от 01.09.2014 N 2405/03-16-3 <О направлении пособия по удостоверению нотариусом принятия общим собранием участников хозяйственного общества решения и состава участников общества, присутствовавших при его принятии>
На акционерное общество, состоящее из одного акционера, положения статьи 67.1 ГК РФ также не распространяются. При этом, сведения о том, что общество состоит из одного акционера, должны быть внесены в ЕГРЮЛ (пункт 6 ст. 98 ГК РФ). В акционерном обществе, все голосующие акции которого принадлежат одному акционеру, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания акционеров, принимаются этим акционером единолично и оформляются письменно. Положения главы VII Закона об АО, определяющие порядок и сроки подготовки, созыва и проведения общего собрания, не применяются (п. 3 ст. 47 Закона об АО).
<Письмо> ФНП от 14.11.2011 N 2168/07-17 "О свидетельствовании подлинности подписи единственного акционера закрытого акционерного общества"
Однако в случае, когда все голосующие акции акционерного общества принадлежат одному акционеру, такой акционер уполномочен принимать решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания акционеров (пункт 3 статья 47 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Указанные решения подписываются единственным акционером акционерного общества. Единственный акционер такого акционерного общества вправе нотариально засвидетельствовать подлинность своей подписи на обозначенном документе.

Передача функций правления по ГК
П. 3 Ст. 66.3 - По решению участников (учредителей) непубличного общества, принятому единогласно, в устав общества могут быть включены следующие положения
2) о закреплении функций коллегиального исполнительного органа общества за коллегиальным органом управления общества (пункт 4 статьи 65.3) полностью или в части либо об отказе от создания коллегиального исполнительного органа, если его функции осуществляются указанным коллегиальным органом управления;
3) о передаче единоличному исполнительному органу общества функций коллегиального исполнительного органа общества;

Полномочия при множественности
единоличных органов
Ст. 53 ГК РФ
Учредительным документом может быть предусмотрено, что полномочия выступать от имени юридического лица предоставлены нескольким лицам, действующим совместно или независимо друг от друга. Сведения об этом подлежат включению в единый государственный реестр юридических лиц
П.24 ППВСРФ № 25
Если учредительным документом юридического лица предусмотрено, что полномочия выступать от его имени предоставлены нескольким лицам, то в отсутствие в ЕГРЮЛ сведений о совместном осуществлении или ином распределении полномочий предполагается, что они действуют раздельно и осуществляют полномочия самостоятельно по всем вопросам компетенции соответствующего органа юридического лица (пункт 1 статьи 53 ГК РФ). Например, если в соответствии с пунктом 3 статьи 65.3 ГК РФ в корпорации образовано несколько единоличных исполнительных органов, предполагается, что они действуют независимо по всем вопросам компетенции
П. 121 ППВСРФ № 25
в случае наделения полномочиями единоличного исполнительного органа нескольких лиц (пункт 3 статьи 65.3 ГК РФ) применяется пункт 5 статьи 185 ГК РФ.
П. 5 ст. 185 ГК РФ - В случае выдачи доверенности нескольким представителям каждый из них обладает полномочиями, указанными в доверенности, если в доверенности не предусмотрено, что представители осуществляют их совместно
ФЗ № 377-ФЗ от 12.11.2019
Подпункт «Л» п. 1 ст. 5 Закона о регистрации юридических лиц.
В случае, если полномочия без доверенности действовать от имени юридического лица предоставлены нескольким лицам, в отношении каждого такого лица дополнительно указываются сведения о том, действуют такие лица совместно или независимо друг от друга

Разделение полномочий и компетенции
Только независимо – проблема противоречащих друг другу действий и сделок
Только совместно – механизм согласования действий генеральных директоров
Смешанный вариант
Независимо по разграниченному кругу полномочий
Разграничение по предмету
Разграничение по территориальному признаку
Независимо по одним вопросам и совместно по другим вопросам