Девелопер/Генподрядчик. Споры в подрядных отношениях: на что следует обратить внимание при подготовке договора

Договорные конструкции в строительстве.
Зоны ответственности.
Споры о правовой квалификации отношений.
Девелопер vs Генподрядчик (5.0)
Споры в подрядных отношениях: на что следует обратить внимание при подготовке договора генподряда

Структура и квалификация договорных отношений
Заказчик (Застройщик)
Инженер
Технический заказчик
Подрядчик
Субподрядчик
Генеральный подрядчик
п. 3 ст. 706 ГК, п. 9 Информ. письма Президиума ВАС РФ № 51 от 24.01.2000
ст. 706 ГК
ст. 749 ГК
п. 22 ч. 1
ст. 1 ГрК
п. 4 ст. 706 ГК
Квалификация отношений:
Постановления Президиума ВАС РФ
№ 10939/11 от 17.01.2012, № 1456/12 от 30.07.2012
ст.ст. 702, 740 ГК,
п. 16 ч. 1 ст. 1 ГрК
Лицо, осуществляющее строительство (ЛОС),
ст. ст. 52, 53 ГрК

Зоны ответственности сторон договора генподряда
Генеральный подрядчик
Заказчик
Сроки
Качество
Безопасность работ
Субподрядчики
Строительная площадка
Разрешение на строительство
Техническая документация
Приемка и оплата работ
Контроль за строительством
Материалы и оборудование
Технический заказчик
Инженер
Инженер

Осуществление строительства генподрядчиком, без привлечения Заказчиком "прямых" подрядчиков для выполнения отдельных работ и без привлечения Технического заказчика и Инженера.
Заказчик (застройщик)
Генеральный подрядчик
Субподрядчик
Субподрядчик
Договор субподряда
Договор
генерального подряда
Субподрядчик
Варианты схем договорных отношений. Схема 1

Осуществление строительства генподрядчиком, без привлечения Заказчиком "прямых" подрядчиков для выполнения отдельных работ, с привлечением инженера / технического заказчика для осуществления строительного контроля, выполнения сопутствующих функций
Заказчик (застройщик)
Генеральный подрядчик
Субподрядчик
Субподрядчик
Договор субподряда
Договор генерального подряда
Технический заказчик
Инженер
Договор возмездного оказания услуг по выполнению функций строительного контроля
Полномочия из договора на выполнение функций технического заказчика/
строительного контроля
Субподрядчик
Варианты схем договорных отношений. Схема 2
Договор на выполнение функций технического заказчика

Осуществление строительства генподрядчиком, с привлечением заказчиком "прямых" подрядчиков для выполнения отдельных работ, инженера / технического заказчика – для осуществления строительного контроля, выполнения сопутствующих функций
Заказчик (застройщик)
Генеральный подрядчик
Субподрядчик
Подрядчик
Субподрядчик
Подрядчик
Договор субподряда
Договор генерального подряда
Договор подряда
Технический заказчик
Инженер
Договор возмездного оказания услуг по выполнению функций строительного контроля
Договор на выполнение функций технического заказчика
Полномочия из договора на выполнение функций технического заказчика/
строительного контроля
Варианты схем договорных отношений. Схема 3

Осуществление строительства "прямыми" подрядчиками заказчика, без привлечения генподрядчика. Организация работ по строительству и осуществление строительного контроля возлагаются на привлеченного заказчиком инженера / технического заказчика
Заказчик (застройщик)
Подрядчик
Подрядчик
Договор подряда
Технический заказчик
Инженер
Договор возмездного оказания услуг по выполнению функций строительного контроля
Договор на выполнение функций технического заказчика
Полномочия из договора на выполнение функций технического заказчика/
строительного контроля
Подрядчик
Варианты схем договорных отношений. Схема 4

Осуществление строительства генподрядчиком, договор с которым от имени Заказчика заключает Технический заказчик. Строительный контроль осуществляют Технический заказчик и Генподрядчик
Заказчик (застройщик)
Генеральный подрядчик
Субподрядчик
Субподрядчик
Договор субподряда
Договор генерального подряда
Технический заказчик
Договор на выполнение функций технического заказчика
Субподрядчик
Варианты схем договорных отношений. Схема 5

Структура договорных отношений.
Споры с субподрядчиками
Общее правило
Заказчик и субподрядчик не вправе предъявлять друг к другу взаимные требования
(п. 3 ст. 706 ГК)
Следствие
Оплата работ генподрядчиком субподрядчику не зависит от оплаты работ Заказчиком Генподрядчику (п. 9 Информационного письма Президиума ВАС №51 от 24.01.2000)
Исключение
Окончательный расчет с субподрядчиком может быть поставлен в зависимость от приёмки работ Заказчиком (постановление Президиума ВАС №4030/13 от 23.07.13).
Само по себе условие договора субподряда о том, что срок оплаты выполненных субподрядчиком работ исчисляется с момента сдачи генподрядчиком результата этих работ заказчику или с момента получения генподрядчиком оплаты от заказчика, не противоречит нормам ГК РФ
(Обзор Практики ВС РФ № 2 (2017), Постановление АС МО от 21.06.2018 по делу № А40-171310/17)…

Структура договорных отношений (EPC-контракт)
EPC - ПОДРЯДЧИК
Генеральный подрядчик
Строительный/е субподрядчик/и
Субпроектировщик
Заказчик
Заказчик
EPC-контракт – договор на строительство объекта "под ключ", в соответствии с которым генеральный подрядчик выполняет работы по проектированию, осуществляет закупки материалов и оборудования и, собственно, строительство объекта.
Поставщик/и
11

Структура договорных отношений (EPCM-контракт)
EPCM - ПОДРЯДЧИК
Управляющая (инжиниринговая) компания
Строительный
(Генеральный) Подрядчик/и
(Генеральный)
Поставщик/и
(Генеральный) Проектировщик/и
Заказчик
EPCM-контракт – договор, в соответствии с которым генеральный подрядчик выполняет функции по управлению проектом и организует выполнение работ по проектированию и строительству объекта, закупки материалов и оборудования.
Заказчик

FIDIC в договоре генподряда по российскому праву (1)
Типовые контракты на проектирование и строительство были разработаны Международной федерацией инженеров-консультантов (FIDIC) для применения в проектах, финансируемых из средств международных финансовых и кредитных учреждений и/или гос. средств
Структура типовых контрактов FIDIC
"Общие условия контракта" - положения контракта, которые подходят для любого строительного проекта и могут включаться в подписываемый без изменений или с минимальными изменениями
"Особые условия" - условия, связанные с Общими условиями перекрестными ссылками и позволяющие предусмотреть положения, вытекающие из требований национального законодательства и особенностей проекта

FIDIC в договоре генподряда по российскому праву (2)

FIDIC в договоре генподряда по российскому праву (3)
N.B.! Возможно инкорпорирование положений FIDIC, не противоречащих российскому законодательству

Структура отношений с Техническим заказчиком
(с изменениями в ГрК с 01.07.2017) (1)
Заказчик (Застройщик):
Обеспечивает на принадлежащем ему участке строительство (реконструкцию, капитальный ремонт, снос, выполнение инженерных изысканий, подготовку ПД)
Наряду с Подрядчиком осуществляет строительный контроль*
Должен быть членом СРО, соответственно, на осуществление инженерных изысканий, подготовку проектной документации, строительство, если сам выполняет такие работы
New! Вправе передать свои функции Техническому заказчику (п. 16 ч. 1 ст. 1 ГрК)
* Содержательно СК Заказчика и Подрядчика отличаются (Постановления АС Поволжского округа от 20.08.2018 по делу № А12-44847/2017, АС Уральского округа от 10.02.2016 по делу № А60-19907/2015, Пятого арбитражного апелляционного суда от 01.10.2014 по делу № А51-16971/2014, Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.07.2014 по делу № А60-45079/2013)
Лицо, осуществляющее строительство – застройщик либо индивидуальный предприниматель или юридическое лицо, заключившие договор строительного подряда (ч. 3 ст. 52 ГрК РФ)

Структура отношений с Техническим заказчиком
(с изменениями в ГрК с 01.07.2017)(2)
Технический заказчик:
New! Функции ТЗ может выполнять только юр. лицо - член СРО (п. 16 ч. 1 ст. 1 ГрК)
Квалификация отношений с Заказчиком:
агентский договор (поручение, комиссия);
услуги;
смешанный договор.
Риски квалификации отношений в качестве подрядных*
На Технического заказчика могут быть возложены функции по строительному контролю (СК)
Солидарная ответственность в случае возмещения вреда (ст. 60 ГрК)
Основная рекомендация (включить в договор):
недостижение цели предоставления услуг = услуги (функции ТЗ) оказаны/выполнены ненадлежащим образом
предусмотреть договорную ответственность за некачественное оказание услуг (выполнение функций ТЗ), компенсацию потерь
* Постановление Президиума ВАС РФ № 1456/12 от 30.07.2012, постановление АС Московского округа от 17.11.2016 по делу № А41-99875/15

Структура отношений с Техническим заказчиком
(с изменениями в ГрК с 01.07.2017)(3)
Технический заказчик (продолжение):
N.B.! Возложение на Технического заказчика обязанности по получению разрешения на ввод объекта в эксплуатацию неправомерно
Постановление АС СЗО от 28 января 2015 г. по делу № А56-20960/2014
Инженер:
Услуги по осуществлению контроля и надзора за строительством и принятия от его имени решений во взаимоотношениях с подрядчиком (ст. 749 ГК)
Функции Инженера отражаются в договоре генподряда
Прим.: для осуществления только СК членство в СРО не требуется (разъяснения Ростехнадзора)
Ключевые изменения в ГрК в части саморегулирования:
Система допусков СРО прекращает свое действие
Замена на членство в СРО
Случаи выполнения работ лицами, не являющимися членами СРО
Солидарная/субсидиарная ответственность в установленных ГрК случаях и пределах (ст. ст. 60, 60.1 ГрК)

Споры о заключенности договора подряда
Девелопер vs Генподрядчик (5.0)
Споры в подрядных отношениях: на что следует обратить внимание при подготовке договора генподряда

Споры о заключенности договора (1)
Существенные условия договора строительного подряда
Предмет = содержание, вид, объем работ
(702; 743 ГК РФ)
Сроки = начальный и конечный срок
(708, 740 ГК РФ)
N.B.! Несогласование сторонами существенных условий влечет признание договора незаключенным1
1п. 1 ИП Президиума ВАС РФ от 25.02.2014 № 165; п. 4 ИП Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 № 51; определения ВС РФ от 17.08.2018 по делу № А40-3793/2017, от 28.04.2017 по делу № А47-11987/2014

Споры о заключенности договора (2)
Работы выполнены до согласования всех существенных условий договора подряда
Работы сданы подрядчиком и приняты Заказчиком
Применяются нормы главы 37 ГК РФ о подряде к фактическим подрядным отношениям
Если одна сторона совершает действия по исполнению договора, а другая принимает их без каких-либо возражений до согласования существенных условий, договор считается заключенным
п. 7 ИП Президиума ВАС РФ от 25.02.2014 № 165;
Определения ВС РФ от 01.02.2016 по делу № А40-170178/2014, от 11.08.2016 по делу № А37-505/2015;
Постановления АС Западно-Сибирского округа от 23.04.2018 по делу № А45-888/2016, АС Московского округа от 22.05.2017 по делу № А40-55908/2016, АС Северо-Западного округа от 26.05.2017 по делу № А56-8910/2016

22
Начальный момент выполнения работ определен указанием на действия Заказчика (иных лиц) - предполагается, что такие действия будут совершены в сроки, предусмотренные договором, а при их отсутствии – в разумный срок.
Например: выплата аванса Заказчиком
Сроки выполнения работ считаются согласованными, договор - заключенным
Если Заказчик не совершит действия в предусмотренный срок (в разумный срок), подрядчик вправе отказаться от обязательств, существование или исполнение которых зависит от действий Заказчика (п. 2 ст. 328 ГК РФ)
Определение ВС РФ от 19.08.2016 № 305-ЭС16-8993 по делу № А40-119191/2015;
Постановление АС Дальневосточного округа от 27.04.2016 по делу № А04-4675/2015;
п. 6 информационного письма Президиума ВАС РФ от 25.02.2014 № 165.
Споры о заключенности договора. Вопрос определения срока

Споры о заключенности договора (3)
Суды признают: согласованные действия сторон
Договор заключен
(?) Сроки выполнения работ
Указание на действие стороны
Есть действия по исполнению договора и их принятию
Действия не выполнены
Договор не заключен
Нет условия о сроке выполнения работ
Право отказаться от обязательств
В согласованный
или разумный срок

Цена договора и порядок оплаты работ.
Споры между участниками строительного подряда
Девелопер vs Генподрядчик (5.0)
Споры в подрядных отношениях: на что следует обратить внимание при подготовке договора генподряда

Цена договора подряда
Общее правило: исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон (п. 1 ст. 424 ГК РФ)
Подрядчик не вправе требовать увеличения твердой цены, а заказчик ее уменьшения, в том числе в случае, когда в момент заключения договора подряда исключалась возможность предусмотреть полный объем подлежащих выполнению работ или необходимых для этого расходов (п. 6 ст. 709 ГК)
Цена договора подряда
(п. 4 ст. 709 ГК)
Приблизительная
Твердая

Подходы к определению цены договора подряда
Твердая цена
при отсутствии других указаний в договоре подряда цена работы считается твердой
(п. 4. ст. 709 ГК РФ)
Приблизительная цена
фактические затраты + вознаграждение;
фактически выполненные объемы х единичные расценки
Комбинированная цена (Gmax или Gmin)
твердая (осн. работы) + приблизительная (напр., монтаж оборудования, м.б. указан верхний предел цены и порядок уменьшения на основании тендеров и пр.)

Твердая цена vs Фактический объем
Определения Верховного Суда РФ от 21.10.2016 по делу № А40-149530/2015 и от 26.08.2016 по делу № А73-10443/2014;
Постановления Президиума ВАС РФ от 13.05.2014 по делу № А45-27060/2012 и от 22.04.2014 по делу № А40-151181/12;
Постановления АС Северо-Западного округа от 24.12.2018 по делу № А56-49097/2017 и от 12.10.2017 по делу № А21-834/2017;
Постановления АС Московского округа от 31.07.2017 по делу № А40-14721/14 и АС Волго-Вятского округа от 02.02.2017 по делу № А31-2013/2016.
27

Экономия Подрядчика (1)
Экономия Подрядчика - разница между твердой ценой договора и стоимостью фактически выполненных работ, возникшая вследствие:
усилий Подрядчика по использованию более эффективных методов выполнения работы
изменений на рынке цен на материалы и оборудование, учтенные при определении цены Контракта в смете
Определения Верховного Суда РФ от 13.12.2018 по делу № А79-9529/2016, от 27.11.2017 по делу № А28-14697/2016;
Постановления АС Северо-Западного округа от 08.11.2018 по делу № А05-16456/2017, АС Московского округа от 03.02.2017 по делу № А40-113610/2016; АС Волго-Вятского округа от 03.08.2017 по делу № А28-14697/2016, АС Восточно-Сибирского округа от 28.06.2017 по делу № А33-21819/2016.
28

Экономия Подрядчика (2)
N.B.! Выплата экономии Подрядчика – только при условии выполнения всего объема работ с надлежащим качеством
ВС РФ: Решение вопроса о наличии экономии подрядчика невозможно до установления вопросов качества работ и наличия (отсутствия) негативных последствий изменения материала и (или) способа выполнения работ
Определение ВС РФ от 13.12.2018 по делу № А79-9529/2016
Доказательства объема и качества работ:
Акты приемки
Результаты контрольных обмеров
Результаты лабораторных испытаний
Отчет эксперта
Определение Верховного Суда РФ от 25.01.2016 по делу № А03-12907/2013;
Постановления Президиума ВАС РФ от 30.10.2001 №349/00; от 22.04.2014 по делу № А40-151181/12;
Постановление АС Дальневосточного округа от 03.12.2018 по делу № А24-4597/2017.
29

Порядок оплаты работ

Оплата работ (некоторые аспекты)
Акты КС-2 не являются актами приемки отдельных этапов работ по смыслу п. 3 ст. 753 ГК, а лишь подтверждают выполнение промежуточных работ для проведения расчетов*
Задолженность по оплате работ может быть взыскана на основании актов КС-2, если такой порядок расчетов предусмотрен договором**
N.B.! Существует позиция судебной практики, согласно которой принятые Заказчиком работы по форме КС-2 подлежат оплате как фактически выполненные
Определения ВС РФ от 05.07.2016 по делу № А41-82831/14; постановления АС Северо-Кавказского округа от 04.08.2016 по делу № А32-39734/2015, Западно-Сибирского округа от 26.05.2014 по делу № А45-21208/13, АС Восточно-Сибирского округа от 30.04.2014 по делу № А33-12424/2013
* П. 18 Информационного письма Президиума ВАС от 24.01.2000 № 51;
Определение Верховного Суда РФ от 30.07.2018 по делу № А32-18665/2017, Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 06.03.2014 по делу № А33-9021/2013
** Определение ВАС РФ от 26.05.2014 № ВАС-5857/14; Постановления Президиума ВАС РФ от 29.03.2011 № 14344/10, от 09.03.2011 № 13765/10.

Взыскание авансового платежа (1)
Подрядчик вправе требовать выплаты ему аванса, если право заявить такое требование было прямо предусмотрено сторонами в договоре подряда
Пункт 2 статьи 711 ГК РФ
Определение ВАС РФ от 21.11.2013 по делу № А56-10618/2012; Постановления АС Западно-Сибирского округа от 20.04.2016 по делу N А45-12587/2015, АС Московского округа от 05.04.2016 по делу № А40-219213/14
Взыскание аванса с Заказчика невозможно, поскольку гражданское законодательство не предусматривает возможности понуждения Заказчика к оплате невыполненных работ
Определение Верховного суда РФ от 08.09.2015 № 305-ЭС15-12183; Постановления АС Московского округа от 03.07.2015 по делу № А40-102638/14; АС Северо-Западного округа от 22.01.2014 по делу № А56-7859/2013

Взыскание авансового платежа (2)
Подрядчик вправе приостановить выполнение работ до оплаты Заказчиком аванса (ст. 719, 328 ГК РФ)
Подрядчик вправе выполнить работы за свой счет с дальнейшим взысканием их стоимости с Заказчика1
N.B.! За нарушение сроков перечисления аванса возможно взыскание неустойки, если она предусмотрена договором
Постановления АС Восточно-Сибирского округа от 16.11.2018 по делу № А78-19056/2017, АС Западно-Сибирского округа от 26.05.2017 по делу № А45-9090/2016, АС Московского округа от 23.01.2017 по делу № А41-60132/2015, АС Центрального округа от 27.01.2015 по делу № А14-779/2014
1 Определение Верховного Суда РФ от 08.09.2015 по делу № А40-102638/2014; Определение ВАС РФ от 21.11.2013 по делу № А56-10618/2012; Постановление АС Московского округа от 23.11.2018 по делу № А41-109014/17, Западно-Сибирского округа от 20.04.2016 по делу № А45-12587/2015
Заказчик не выплатил аванс

Взыскание неотработанного аванса
После расторжения договора неотработанный аванс взыскивается с подрядчика как неосновательное обогащение
Определение ВС РФ от 29.08.2018 по делу № А40-175882/2016, от 05.09.2017 по делу № А40-134241/2013
Взыскание неотработанного аванса с Подрядчика по действующему договору подряда неправомерно
Определение Верховного Суда РФ от 16.07.2018 по делу № А40-171098/2017, постановления АС Московского округа от 18.12.2018 по делу № А40-215206/2017 и АС Поволжского округа от 05.02.2016 по делу № А12-38581/2014
Неотработанный аванс может быть взыскан до прекращения договора, если основания для его возврата предусмотрены самим договором
Постановления АС Московского округа от 28.09.2017 по делу № А40-8144/2017, АС Северо-Западного округа от 23.09.2016 по делу № А56-57139/2015

Определение момента оплаты
Оплата работ не может быть поставлена в зависимость от ввода объекта в эксплуатацию, поскольку ввод в эксплуатацию не отвечает признакам события, которое должно неизбежно наступить (ст. 190 ГК РФ)
Такое условие договора не применяется и работы должны быть оплачены в соответствии с п. 1 ст. 711 ГК РФ, т.е. после их приемки Заказчиком
Постановления АС Московского округа от 09.03.2017 по делу № А40-53124/2016, АС Поволжского округа от 27.11.2015 по делу № А57-24332/2014; АС Западно-Сибирского округа от 22.01.2014 по делу № А70-6909/2013
Vice versa: Оплата работ может быть поставлена в зависимость от ввода объекта в эксплуатацию
Поскольку порядок оплаты работы определен сторонами в договоре – после ввода объекта в эксплуатацию, а срок окончательной оплаты не наступил, у Заказчика не возникла обязанность по оплате выполненных работ
Определение ВС РФ от 22.09.2017 по делу № А40-169079/2016, постановления АС Северо-Западного округа от 19.02.2018 по делу № А56-4927/2017, АС Московского округа от 23.03.2018 по делу № А40-109216/2017

Оплата работ в отсутствие государственного контракта (1)
Фактическое выполнение работ для государственных нужд при отсутствии государственного контракта не влечет возникновения неосновательного обогащения государственного Заказчика
Определения Верховного Суда РФ от 17.01.2017 № 304-ЭС16-18700, от 05.08.2015 № 305-ЭС15-8806; Постановления Президиума ВАС РФ от 04.06.2013 № 37/13, от 28.05.2013 № 18045/12, п. 7 информационного письма Президиума ВАС РФ от 25.02.2014 № 165; постановление АС Московского округа от 27.03.2018 по делу № А40-51424/2017
Vice versa: При определенных условиях стоимость выполненных без заключения государственного контракта работ может быть взыскана с Заказчика как неосновательное обогащение
Определения Верховного Суда РФ от 17.06.2016 по делу № А71-131/2014, от 16.03.2016 по делу № А45-2296/2015, от 21.01.2015 № 308-ЭС14-2538 по делу № А77-602/13, постановление АС Западно-Сибирского округа от 21.03.2017 по делу № А75-10526/2015

Оплата работ в отсутствие государственного контракта (2)
Оплате подлежат работы в случае если:
Определения ВС РФ от 17.06.2016 по делу № А71-131/2014; от 16.03.2016 по делу № А45-2296/2015; от 21.01.2015 по делу № А77-602/2013; Постановление АС Западно-Сибирского округа от 22.03.2017 по делу № А67-4759/2016

Оплата дополнительных работ, необходимость выполнения которых выявлена Подрядчиком (1)
Алгоритм действий при возникновении необходимости выполнения дополнительных работ
(ст. 743 ГК РФ)
Приостановление работ при неполучении ответа от Заказчика
в течение 10 дней (если иной срок не установлен договором)*
* Приостановление работ не осуществляется, когда такое приостановление может привести к гибели или повреждению объекта
Направить Заказчику:
уведомление о необходимости выполнения доп. работ
сметный расчет стоимости доп. работ и обоснование необходимости их выполнения
предложение о заключении соглашения на выполнение доп. работ
N.B.! Отсутствие соглашения сторон о выполнении дополнительных работ может повлечь отказ в удовлетворении требования о взыскании стоимости таких работ
38

Оплата дополнительных работ, необходимость выполнения которых выявлена Подрядчиком (2)

Оплата дополнительных работ, выполненных по инициативе Заказчика (п. 1 ст. 744 ГК РФ)

В исключительных случаях суды взыскивают стоимость дополнительных работ в отсутствие дополнительного соглашения на их проведение
Определение Верховного Суда РФ от 07.04.2016 по делу № А58-4189/2014;
Определение ВАС РФ от 28.04.2014 по делу № А40-154398/12-151-1193;
Постановление АС Восточно-Сибирского округа от 19.01.2018 по делу № А33-3177/2015;
Постановление АС Западно-Сибирского округа от 21.05.2018 по делу № А67-6445/2017; 14 ААС от 28.12.2015 по делу № А05-3189/2015.
Оплата дополнительных работ в отсутствие соглашения об их выполнении (1)
41

В исключительных случаях суды взыскивают стоимость дополнительных работ в отсутствие дополнительного соглашения на их проведение
Определение ВС РФ от 28.11.2014 по делу № А60-38687/2013;
Постановления АС Поволжского округа от 14.04.2016 по делу № А49-3222/2015; 11 ААС от 30.06.2016 по делу № А65-18387/2014; 13 ААС от 19.11.2015 по делу № А26-3052/2015.
Оплата дополнительных работ в отсутствие соглашения об их выполнении (2)
42

Дополнительные работы vs самостоятельные объекты строительства
N.B.! Не подлежат оплате работы, выполненные в отсутствие заключенного государственного контракта
Постановления Президиума ВАС от 28.05.2013 № 18045/12, от 04.06.2013 № 37/13, Информ. письмо от 25.02.2014 № 165 (п. 7), определения ВС РФ от 21.01.2015 № 308-ЭС14-2538, от 13.03.2015 № 307-ЭС14-4768
Практика по самостоятельным объектам (после опубликования ПП № 1302/11):
Определение Верховного Суда РФ от 24.04.2015 по делу № А35-3764/2013,
Постановления АС Московского округа от 10.08.2017 по делу № А40-46471/2014, ФАС Волго-Вятского округа от 12.03.2014 по делу А39-839/13, ФАС Поволжского округа от 14.06.2013 по делу № А65-12441/2012.

Расчеты при досрочном расторжении договора

Расчеты при досрочном расторжении договора
Расчеты при расторжении договора осуществляются на основе принципа эквивалентности
Пункты 4, 5 Постановления Пленума ВАС от 06.06.2014 № 35
Постановления АС Волго-Вятского округа от 24.08.2017 по делу № А43-12660/2016, АС Уральского округа от 16.11.2018 по делу № А07-23141/2016

Гарантийное удержание
Заказчик не вправе удерживать гарантийный депозит в счет расходов по устранению недостатков после расторжения договора
Постановления АС Поволжского округа от 04.04.2017 по делу № А57-13194/2016, АС Западно-Сибирского округа от 10.02.2016 по делу № А70-6085/2015, АС Северо-Западного округа от 06.08.2015 по делу № А56-39004/2014, АС Московского округа от 26.09.2014 по делу № А40-116274/13
Vice versa: после расторжения договора Заказчик вправе удерживать суммы гарантийного депозита, полученные до его расторжения, поскольку ответственность Подрядчика за качество работ сохраняется
Определение ВС РФ от 30.06.2017 по делу № А45-3928/2016, постановления АС Западно-Сибирского округа от 11.12.2018 по делу № А81-9007/2017, АС Северо-Западного округа от 25.05.2016 по делу № А56-39188/2014
N.B.! Если из договора прямо не следует, что удержание обеспечивает именно гарантийные обязательства подрядчика, такое удержание подлежит возврату после расторжения договора
Постановления АС Восточно-Сибирского округа от 14.03.2016 по делу № А33-8088/2015, АС Северо-Кавказского округа от 28.07.2015 по делу № А53-22354/2014

Споры о нарушении сроков выполнения работ. Ответственность подрядчика
Девелопер vs Генподрядчик (5.0)
Споры в подрядных отношениях: на что следует обратить внимание при подготовке договора генподряда

Приостановление работ (1)

Приостановление работ (2)

Приостановление работ (3)
Подрядчик обязан уведомить Заказчика о приостановлении работ на основании статьи 719 ГК РФ
Определение Верховного Суда РФ от 26.08.2016 по делу № А56-19948/2015, постановления АС Северо-Западного округа от 02.10.2018 по делу № А52-4662/2017, АС Московского округа от 19.10.2016 по делу № А40-251748/2015
Vice versa: Подрядчик не обязан уведомлять Заказчика о приостановлении работ на основании статьи 719 ГК РФ
Постановления АС Московского округа от 16.02.2017 № Ф05-22304/2016 по делу № А40-24687/2016, АС Западно-Сибирского округа от 03.10.2016 по делу № А81-5273/2013, АС Московского округа от 30.01.2015 по делу № А40-105874/13

Приостановление работ (4)
Подрядчик, продолживший работы при наличии обстоятельств, являющихся основанием для приостановления работ в силу ст. 719 ГК РФ, лишается в дальнейшем права ссылаться на такие обстоятельства
Постановления АС Московского округа от 02.10.2018 по делу № А40-251289/2017, от 07.07.2017 по делу № А40-132069/2016, АС Волго-Вятского округа от 01.09.2017 по делу № А82-17110/2016, АС Центрального округа от 02.06.2016 по делу № А14-6975/2015
Vice versa: продолжение работ Подрядчиком при наличии оснований для их приостановления в силу ст. 719 ГК РФ само по себе не исключает возможности уменьшить ответственность Подрядчика при наличии вины Заказчика в просрочке исполнения
Постановления Президиума ВАС РФ от 15.07.2014 № 5467/14; Постановления АС Московского округа от 07.03.2018 по делу № А40-57017/2017, от 17.03.2017 по делу № А40-250567/2015, АС Центрального округа от 11.04.2017 по делу № А14-6933/2016, АС Западно-Сибирского округа от 20.06.2016 по делу № А67-4717/2015

Ответственность Подрядчика за просрочку (1)
Постановление Президиума ВАС от 22.10.2013 № 6373/13:
Подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы (п. 1 ст. 708 ГК)
Подрядчик не несет ответственности за нарушение сроков выполнения работ, если просрочка возникла вследствие увеличения Заказчиком объема дополнительных работ
Постановления АС Уральского округа от 27.02.2017 по делу № А60-32821/2016, АС Московского округа от 16.02.2016 по делу № А40-8318/15, АС Дальневосточного округа от 23.06.2015 по делу № А73-14622/2013

Ответственность Подрядчика за просрочку (2)
Постановление Президиума ВАС РФ от 15.07.2014 № 5467/14:
При наличии в договоре промежуточных сроков выполнения работ применение мер ответственности уже исполненного Подрядчиком по договору противоречит статье 330 ГК РФ
Начисление неустойки на общую сумму государственного контракта без учета надлежащего исполнения части работ противоречит принципу юридического равенства
Суд вправе применить к такому договору положения пункта 2 статьи 428 ГК РФ о договорах присоединения, изменив или расторгнув соответствующий договор по требованию Подрядчика-контрагента (слабой стороны договора)
53

Ответственность Подрядчика за просрочку (3)
Постановление Президиума ВАС РФ от 17.12.2013 № 12945/13:
Продление Заказчиком срока исполнения обязательств исключает просрочку в действиях Подрядчика
Должник не может быть привлечен к ответственности кредитором за просрочку исполнения, обусловленную просрочкой самого кредитора
Если Подрядчик допустил просрочку исполнения после окончания периода просрочки кредитора, подлежит рассмотрению вопрос о соразмерном снижении ответственности Подрядчика
Дата окончания выполнения работ – дата утверждения Заказчиком акта сдачи-приемки результатов без претензий
делает возможность отсрочки бессрочной
ставит оплату в зависимость от усмотрения Заказчика и превращает договор в безвозмездный
54

Ответственность Подрядчика за просрочку (4)
Если Подрядчик нарушил свои обязательства вследствие неоказания содействия Заказчиком, суд учитывает вину Заказчика и может освободить Подрядчика от ответственности за такое нарушение полностью или частично
Постановления АС Московского округа от 06.03.2018 по делу № А40-43026/2017, от 29.08.2016 по делу № А40-222581/2015, АС Западно-Сибирского округа от 03.08.2017 по делу № А75-11924/2015, от 16.05.2016 по делу № А40-110946/15
N.B.! Условие об обязанности Заказчика оказывать содействие Подрядчику, а также об объемах и порядке оказания такого содействия должно быть включено в договор (п. 1 ст. 718 ГК РФ)
Неоказание заказчиком содействия в выполнении работ не освобождает подрядчика от ответственности за нарушение сроков их выполнения, если подрядчик не обращался к заказчику за содействием
Постановление АС Московского округа от 05.04.2017 по делу № А41-23009/2016

"Свобода" договора по госконтракту
Госконтракт содержит условия, являющиеся явно обременительными для Подрядчика и существенным образом нарушающие баланс интересов сторон;
Подрядчик по госконтракту поставлен в положение, затрудняющее согласование иного содержания отдельных условий контракта, то есть является слабой стороной договора
Суд вправе применить положения ГК РФ о договорах присоединения (ст. 428 ГК РФ), изменив несправедливые условия контракта (например, о размере неустойки) или расторгнув контракт по требованию Подрядчика
Пункт 9 Постановления Пленума ВАС РФ от 14.03.2014 № 16 "О свободе договора и ее пределах";
Постановление Президиума ВАС РФ от 15.07.2014 № 5467/14;
Определение ВС РФ от 05.07.2016 по делу № А33-21624/2015;
Постановления АС Восточно-Сибирского округа от 26.07.2018 по делу № А58-1850/2017, АС Поволжского округа от 26.01.2017 по делу № А55-6476/2016, АС Дальневосточного округа от 30.10.2017 по делу № А73-2061/2017.

Споры о качестве. Экспертиза
Девелопер vs Генподрядчик (5.0)
Споры в подрядных отношениях: на что следует обратить внимание при подготовке договора генподряда

Споры о качестве: позиции ВАС
Заказчик не лишен права представить суду свои возражения по качеству работ, принятых им по двустороннему акту
п. 13 Информ. письма Президиума ВАС от 24.01.2000 № 51; Постановление Президиума ВАС от 02.04.2013 № 17195/12
Работы, выполненные с недостатками, не могут считаться выполненными
Постановление Президиума ВАС от 09.03.2011 № 13765/10
Бремя доказывания недостатков качества возлагается на Заказчика
Постановление Президиума ВАС от 27.03.2012 № 12888/11

Экспертиза в спорах о качестве работ

Явные недостатки

Вопросы фиксирования недостатков (1)
Односторонний акт заказчика подтверждает некачественное выполнение работ, если Подрядчик был извещен о составлении такого акта, но не направил своего представителя для его подписания
Определение ВС РФ от 11.11.2015 по делу № А41-51120/2014, постановления АС Западно-Сибирского округа от 01.08.2017 по делу № А27-11128/2016
Проведенная Заказчиком без извещения Подрядчика экспертиза, акт обследования объекта не являются надлежащими доказательствами при рассмотрении спора о качестве выполненных работ
Определение ВС РФ от 01.02.2016 по делу № А56-74651/2013, постановления АС Волго-Вятского округа от 26.10.2018 по делу № А43-5137/2015, АС Северо-Западного округа от 17.10.2017 по делу № А21-407/2016, АС Уральского округа от 09.06.2016 по делу № А60-8010/2015

Вопросы фиксирования недостатков (2)
Наличие недостатков выполненных работ может быть подтверждено гарантийными письмами Подрядчика и иной перепиской сторон
Определение ВС РФ от 06.04.2015 по делу № А40-84234/2011, постановления АС Дальневосточного округа от 18.12.2017 по делу № А73-4895/2017, АС Западно-Сибирского округа от 20.04.2017 по делу № А03-13880/2015, АС Московского округа от 30.05.2017 по делу № А41-50719/2014, АС Поволжского округа от 09.06.2016 по делу № А55-20308/2015
Наличие недостатков работ и размер необходимых затрат на их устранение могут подтверждаться документами, связанными с устранением таких недостатков привлеченным Заказчиком третьим лицом (например, договором подряда, актами КС-2, КС-3, платежными поручениями об оплате работ)
Постановления АС Западно-Сибирского округа от 26.11.2018 по делу № А70-17980/2017, АС Московского округа от 29.11.2017 по делу № А40-216452/2016, АС Западно-Сибирского округа от 18.02.2016 по делу № А27-22134/2014, АС Северо-Западного округа от 16.02.2016 по делу № А56-17024/2015

Ответственность Подрядчика в связи с невозможностью Заказчика осуществлять свою деятельность
Заказчик вправе взыскать с Подрядчика упущенную выгоду в размере неполученной прибыли, если осуществление деятельности Заказчика невозможно вследствие ненадлежащего качества выполненных работ
Пункт 3 постановления Пленума ВС РФ от 24.03.2016 № 7 "О применении судами некоторых положений ГК РФ об ответственности за нарушение обязательств"

Банковская гарантия
Девелопер vs Генподрядчик (5.0)
Споры в подрядных отношениях: на что следует обратить внимание при подготовке договора генподряда

Банковская (независимая) гарантия (1)
Несоблюдение письменной формы банковской гарантии влечет ее недействительность. Иные доказательства, в частности, переписка с гарантом, не подтверждают выдачу банковской гарантии
П. 2 ст. 368 ГК РФ, Постановления АС Московского округа от 31.08.2016 по делу № А40-16825/2015, Девятого арбитражного апелляционного суда от 04.03.2016 по делу № А40-84800/2015
Форма банковской гарантии будет соблюдена и при направлении гарантом соответствующего документа посредством почтовой, телефонной, электронной или иной связи (в частности, с использованием системы SWIFT)
Пункт 3 постановления Пленума ВАС РФ от 23.03.2012 № 14, Постановления АС Северо-Западного округа от 11.09.2015 по делу № А05-273/2015, АС Северо-Кавказского округа от 04.05.2016 по делу № А53-25814/2014
N.B.! Подписание банковской гарантии неуполномоченным лицом в любом случае влечет ее ничтожность
Постановления АС Московского округа от 07.12.2015 по делу № А40-94679/2012, АС Западно-Сибирского округа от 28.12.2015 по делу № А02-2339/2014
65

Основаниями к отказу в удовлетворении требования бенефициара о выплате по гарантии могут служить исключительно обстоятельства, связанные с несоблюдением условий самой гарантии
Постановления Президиума ВАС РФ от 02.10.2012 № 6040/12, от 24.06.2014 № 3853/14, определения Верховного Суда РФ от 16.06.2017 по делу № А40-163344/2014, от 28.07.2016 по делу № А40-26782/2015, постановления АС Московского округа от 25.12.2018 по делу № А40-53147/2018, от 29.09.2017 по делу № А40-159911/2015
Vice Versa: Основаниями для отказа в выплате по гарантии могут служить обстоятельства исполнения обеспечиваемого обязательства (позиция в судебной практике теряет актуальность, уступая противоположному подходу)
Постановления АС Московского округа от 23.06.2016 по делу № А40-152840/2015, от 18.09.2015 по делу № А40-175309/14
N.B.! Требование бенефициара о выплате по гарантии в случае, когда основное обязательство исполнено надлежащим образом, расценивается как злоупотребление правом
Пункт 4 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 15.01.1998 № 27, определение Верховного Суда РФ от 12.08.2015 по делу № А40-134952/12, постановления АС Северо-Западного округа от 09.10.2018 по делу № А56-84656/2017, АС Московского округа от 16.10.2017 по делу № А40-48842/16
Банковская (независимая) гарантия (2)
66

Банковская (независимая) гарантия (3)
Повторное требование к гаранту может быть направлено бенефициаром за пределами срока действия гарантии, если такое требование не является самостоятельным и дополняет первоначальное, при этом первоначальное требование соответствовало условиям гарантии
Определение ВАС РФ от 08.04.2013 N ВАС-3822/13 по делу № А56-44395/2011, постановления АС Московского округа от 10.02.2017 по делу № А40-29520/2016, АС Волго-Вятского округа от 01.12.2017 по делу № А31-10540/2016
Банк является субъектом, осуществляющим профессиональную деятельность на финансовом рынке, в связи с чем толкование условий банковской гарантии должно осуществляться в пользу бенефициара в целях сохранения обеспечения обязательства
Постановления Президиума ВАС РФ от 02.10.2012 № 6040/12, от 24.06.2014 № 3853/14, определение Верховного Суда РФ от 20.05.2015 по делу № А56-78718/2012, постановления АС Московского округа от 20.12.2018 по делу № А40-122562/2018, АС Волго-Вятского округа от 14.11.2017 по делу № А31-12663/2016
67

Приемка работ. Досрочное расторжение договора.
Арбитрабельность споров
Девелопер vs Генподрядчик (5.0)
Споры в подрядных отношениях: на что следует обратить внимание при подготовке договора генподряда

Приемка результатов работ (1)
69

Приемка результатов работ (2)
Риски неисполнения обязанности по организации и осуществлению приемки результата выполненных работ несет Заказчик, если Подрядчик принимал меры по сдаче результата работ
Постановления Президиума ВАС РФ от 03.12.2013 № 10147/13 по делу № А40-45830/12; постановления АС Московского округа от 31.01.2018 по делу № А40-253994/2016, АС Дальневосточного округа от 18.07.2017 по делу № А51-24359/2016, АС Волго-Вятского округа от 30.08.2016 по делу № А29-7522/2015
Если Заказчик не извещен о завершении работ по договору строительного подряда и не вызван для их приемки, Подрядчик не может ссылаться на отказ Заказчика от приемки и требовать оплаты на основании одностороннего акта сдачи
П. 8 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 № 51; определение ВС РФ от 18.07.2017 по делу № А40-2094/2016; постановления АС Московского округа от 11.09.2018 по делу № А40-49411/2015, АС Восточно-Сибирского округа от 16.06.2016 по делу № А58-3637/2015
70

Досрочное расторжение договора (1)
Объем работ, фактически выполненных Подрядчиком до расторжения договора при реализации Заказчиком права на односторонний отказ и подлежащих оплате Заказчиком, может подтверждаться:
Актами о приемке, направленными Заказчику, в том числе немотивированно не подписанными Заказчиком
Постановления АС Московского округа от 16.07.2018 по делу № А40-144896/17, АС Волго-Вятского округа от 07.07.2017 по делу № А43-15454/2016, от 29.08.2017 по делу № А40-103572/2016
Заключением внесудебной экспертизы
Постановление АС Восточно-Сибирского округа от 06.06.2016 по делу № А74-2922/2015
Заключением судебной экспертизы
Определение Верховного Суда РФ от 18.07.2017 по делу № А40-11321/2011, постановления АС Северо-Западного округа от 05.09.2018 по делу № А56-39434/2016, АС Волго-Вятского округа от 22.06.2017 по делу № А39-1780/2015, АС Московского округа от 11.07.2016 по делу № А41-72490/2014

Досрочное расторжение договора (2)
Заказчик не вправе отказаться от договора в связи с ненадлежащим исполнением подрядчиком его обязанностей (ст. 715 ГК РФ), если нарушения подрядчика произошли вследствие действий заказчика
В таком случае при отказе Заказчика от договора применяются положения статьи 717 ГК РФ о возможности немотивированного одностороннего отказа заказчика от договора
Постановление Президиума ВАС РФ от 23.09.2008 № 5103/08 по делу № А21-4959/2004
Постановления АС Московского округа от 18.04.2018 по делу № А40-147093/2015, АС Восточно-Сибирского округа от 23.01.2017 по делу № А33-996/2016
Если гос. заказчик отказался от договора в связи с существенным нарушением подрядчиком контракта, суд не вправе без согласия заказчика переквалифицировать данный отказ в немотивированный отказ от договора, предусмотренный статьей 717 ГК РФ
Пункт 27 "Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации № 4 (2018)", утв. Президиумом Верховного Суда РФ 26.12.2018

Изменение и расторжение гос. контрактов при неисполнении Заказчиком встречных обязательств

Арбитрабельность споров и уступка прав
В силу п. 6 ч. 2 ст. 33 АПК РФ не могут быть переданы на рассмотрение третейского суда споры, возникающие из отношений, регулируемых законодательством о контрактной системе
N.B.! Споры из договоров, подпадающих под действие Закона № 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц", являются арбитрабельными
Само по себе разрешение таких споров в третейском суде не противоречит публичному порядку РФ
Определение ВС РФ от 11.07.2018 № 305-ЭС17-7240 по делу № А40-165680/2016
Подрядчик вправе уступить третьему лицу право требования оплаты работ, выполненных по гос. контракту
Пункт 7 статьи 448 ГК РФ (с 1 июня 2018 года)
Пункт 17 Обзора судебной практики применения законодательства РФ о контрактной системе (утв. Президиумом ВС РФ 28.06.2017)