МЕЖДУНАРОДНЫЙ НАЛОГОВЫЙ КОНГРЕСС Заемное финансирование – практические аспекты Контролируемая задолженность: понятие и сложн

Контролируемая задолженность:
нормативное определение (п. 2 ст. 269 НК РФ)
Российская организация 1 - должник
Иностранная организация - кредитор
Российская организация 1 - должник
долговое обязательство
владение > 20%
Российская организация 2 - кредитор
долговое обязательство
Иностранная организация
аффилированные лица
владение > 20%

Контролируемая задолженность:
нормативное определение (п. 2 ст. 269 НК РФ) /продолжение/
Российская организация 1 -должник
Кредитор - любое лицо
Российская организация 1 - должник
Иностранная организация
долговое обязательство
Российская организация 2
Иностранная организация
аффилированные лица
владение > 20%
поручительство
долговое обязательство
Кредитор - любое лицо
поручительство
владение > 20%
(!) Применимо для поручительства, гарантии или иного обеспечения по долговому обязательству

Контролируемая задолженность
и правила «тонкой капитализации»
(1) Предельная величина процентных расходов по контролируемой задолженности определяется с использованием коэффициента капитализации
Ппр = Пн / Кк, где:
Ппр – предельная величина процентных расходов;
Пн – проценты начисленные по долговому обязательству;
Кк – коэффициент капитализации;
Кк = Знк / Ск / Ду / 3 (12,5)*, где:
Знк – задолженность (по долговому обязательству) непогашенная, контролируемая;
Ск – собственный капитал (разница между суммой активов и величиной обязательств должника, без учета налоговых обязательств);
Ду – доля участия;
* - для банков и лизинговых компаний
(2) Положительная разница между Пн и Ппр облагается как дивиденды

Правила «тонкой капитализации»
Причины появления и цели применения.
Факторы выбора займа как способа инвестирования:
правовые гарантии возврата вложенных средств вне зависимости от финансовых показателей получателя;
возможность контроля через управление долгом, в т.ч. при банкротстве;
факторы налогового характера.
Налоговые преимущества при предоставлении займа:
проценты по займу уменьшают прибыль;
при выплате процентов по займу резиденту страны, с которой имеется соглашение об избежании двойного налогообложения, может быть применено льготирование (освобождение от налогообложения);
в результате может не уплачиваться национальный налог на прибыль при этом уплачиваться доход зарубежному займодавцу.
Предназначение правил «тонкой капитализации»:
средство борьбы с минимизацией налогообложения;
противодействие злоупотреблениям в налоговых правоотношениях;
Постановление Президиума ВАС РФ от 15.11.2011 № 8654/11

Правила «тонкой капитализации»
Проблемные вопросы
Соотношение правил «тонкой капитализации» и доктрины необоснованной налоговой выгоды: правила «тонкой капитализации» выражены в нормативно-правовой форме и основаны на объективных критериях (показателях);
оценка обоснованности налоговой выгоды осуществляется на основании Постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 № 53, существенная часть критериев нацелена на оценку субъективной стороны действий налогоплательщика и (или) носит оценочный характер.
Соотношение правил «тонкой капитализации» и оценки рыночного уровня взимаемых процентов по долговому обязательству:
? наличие оснований для ценового контроля ?
? унификация правил ?
(Основные направления налоговой политики Российской Федерации на 2011 год и на плановый период 2012 и 2013 годов, одобрены Правительством РФ 20.05.2010)

Правила «тонкой капитализации». Проблемные вопросы. Применение Комментариев Модельной Конвенции ОЭСР
Аргументы в пользу применения:
(+) Комментарии ОЭСР являются рамочным документом, устанавливающим общие принципы к устранению двойного налогообложения;
(+) Нормы Комментариев ОЭСР нашли отражение в Типовом соглашении РФ об избежании двойного налогообложения, утвержденном Постановлением Правительства РФ от 24.02.2010 № 84;
(+) толкование международного договора для его сторон должно быть идентичным (если одна из сторон – участник ОЭСР).
Аргументы против применения:
(-) Комментарии ОЭСР не являются ни актом законодательства о налогах, ни официальным разъяснением, в соответствии с НК РФ;
(-) Россия не является участником ОЭСР, в России отсутствует официальный перевод Комментариев ОЭСР на русский язык, доступный для свободного ознакомления налогоплательщиками;
(-) дезавуруется значение текста международных соглашений.

Правила «тонкой капитализации» и условия международных соглашений об избежании двойного налогообложения. Понятия и термины
Соотношение понятийного аппарата положений НК РФ и международных соглашений об избежании двойного налогообложения:

Правила «тонкой капитализации» и условия международных соглашений об избежании двойного налогообложения. Недискриминация
Сфера применения норм международных соглашений об избежании двойного налогообложения в части недопустимости дискриминации:
(-) положения международных соглашений в части недопустимости дискриминации не исключают возможности установления специальных правил налогообложения на уровне национального законодательства как средства борьбы с минимизацией налогообложения;
(-) возможность применения положений о недопустимости дискриминации должна оцениваться с учетом правил для «ассоциированных предприятий»
Постановление Президиума ВАС РФ от 15.11.2011 № 8654/11
Значение положений о недопустимости дискриминации
(?) минимизация = злоупотребление правом ? крупный заем участника презюмируется как злоупотребление ?
(?) соотношение правил для «ассоциированных предприятий» и контроля за трансфертным ценообразованием ?

Контролируемая задолженность, правила «тонкой капитализации», способы разрешения проблемных вопросов
(1) Внесение в тексты международных соглашений соответствующих положений
Пункт 3 Протокола к Конвенции между Правительством РФ и Правительством Португальской Республики об избежании двойного налогообложения:
«…Положения статьи 24 не препятствуют применению любого положения налогового законодательства Договаривающегося Государства, касающегося проблем "тонкой" капитализации.»
(2) Выпуск компетентными органами соответствующих разъяснений о применении положений международных соглашений:
информационное сообщение Минфина РФ об отдельных вопросах применения Соглашения между Российской Федерацией и Федеральной Республикой Германия от 12.03.2004

?
?
?
ВОПРОСЫ