План защиты позиции

Составление плана защиты позиции

Первоначально определяем
Цель вступления в процесс
(полное удовлетворение, полный отказ в удовлетворении, максимальное увеличение / снижение сумм к взысканию и т.п.)
Задачи:
то есть то, что я должен сделать, чтобы достичь цели
Источник: http://gribakov.com/clauses/advokat-podgotovka-k-vedeniyu-grazhdanskogo-dela-v

Выработка позиции,
Выработка тактики

Тактика защиты позиции
начинает формироваться с первой встречи с клиентом;
самый лучший момент вступления в спор – до начала подачи искового заявления;
существенное значение имеют досудебные процедуры

С чего начать?
С беседы с клиентом)
Выяснить все обстоятельства и факты, имеющие значение по делу (пример: Тажиева А.)
Ознакомление с имеющимися материалами и определения круга доказательств по делу;
Выяснение возможности представить эти доказательства (для подготовки возможных ходатайств о содействии в сборе, обеспечении доказательств и т.п.)

Далее следует провести
Анализ фактических обстоятельств дела в совокупности с позицией самого клиента
Составление предварительной правовой позиции
Согласование с клиентом избранной рабочей правовой позиции по делу
Определение алгоритма действий по реализации согласованной с клиентом правовой позиции по делу
Формулирование итоговой правовой позиции по делу
Источник: http://www.bonafide-km.ru/novosti/2012/02/izmeneniya-v-gpk-rf-s-01-yanvarya-2012-goda

Юридическая защита в тактическом плане
– это выбор линии поведения представителя и доверителя с учетом отношений и взаимодействия с другими участниками процесса

Виды тактики устных выступлений:
Оборонительная
Нейтральная
Наступательная

Схема плана
Цель и задачи
Обстоятельства дела
Юридическая квалификация правоотношений
Позиция по делу
Круг обстоятельств, подлежащих доказыванию

цель и задачи
должны быть детально обсуждены, сформулированы, согласованы и оговорены в Соглашении между доверителем и представителем
Источник: http://gribakov.com/clauses/advokat-podgotovka-k-vedeniyu-grazhdanskogo-dela-v

Представителю необходимо
изучить дело во всех его подробностях (изучить документы, иные доказательства, побеседовать с участниками и свидетелями событий, при необходимости лично осмотреть доказательства),
правильно сформулировать сущность спора;
выявить всех лиц, чьи права затрагивает спор и определить их интересы и роль в предстоящем процессе;
Источник: http://gribakov.com/clauses/advokat-podgotovka-k-vedeniyu-grazhdanskogo-dela-v

Важно!
правильно квалифицировать возникшие правоотношения, выяснить какая отрасль права регулирует отношение из-за которого возник спор, какой именно институт права регулирует данное отношение, какие именно нормы права;
определить подведомственность и подсудность спора;
определиться со сроками давности

Изучить судебную практику по подобным делам
рассмотреть все основания, говорящие в пользу и против предполагаемой позиции клиента
выяснить является ли ответчик надлежащим ответчиком (если адвокат представляет ответчика)
выяснить возможность внесудебного разрешения спора
Источник: http://gribakov.com/clauses/advokat-podgotovka-k-vedeniyu-grazhdanskogo-dela-v

Следующий шаг
выработать оптимальную для него позицию и согласовать ее с ним
исходя из позиции определить круг обстоятельств, имеющих значение для дела и подлежащих доказыванию
Источник: http://advokat-olv.kiev.ua/index.php?option=com_content&view=article&id=1287&Itemid=660

составить перечень доказательств
собрать, подготовить (и при необходимости обеспечить) нужные доказательства
проверить доказательства в которых есть сомнения
получить необходимые сведения
составить необходимые процессуальные документы
провести необходимые исследования
определить тактику ведения дела

предпринять необходимые процессуальные действия для непосредственного разрешения спора

Если вы пришел к выводу, что доверитель не имеет права на иск или не имеет основания оспаривать иск или что требования (возражения) доверителя не могут быть обоснованы доказательствами, которые закон допускает в соответствующих случаях, - представителю лучше не принимать дело к своему производству

При собирании доказательств
1. Что именно надлежит доказывать,
2. Какие доказательства для этого требуются,
3. Какие виды доказательств закон допускает в данном правоотношении, …
(т.е.) решить вопросы о предмете доказывания, об относимости и допустимости доказательств.
Источник: http://gribakov.com/clauses/advokat-podgotovka-k-vedeniyu-grazhdanskogo-dela-v

Не нуждаются в доказывании факты:
Общеизвестные
Преюдициальные
Признанные сторонами
Презумпции

При подготовке апелляционных жалоб обратить внимание на:
1) неправильное определение обстоятельств, имеющих значение для дела;
2) недоказанность установленных судом первой инстанции обстоятельств, имеющих значение для дела;
3) несоответствие выводов суда первой инстанции, изложенных в решении суда, обстоятельствам дела;
4) нарушение или неправильное применение норм материального права или норм процессуального права.
Источник: http://www.bonafide-km.ru/novosti/2012/02/izmeneniya-v-gpk-rf-s-01-yanvarya-2012-goda

Расписать, в чем не правильность применения норм материального права
1) неприменение закона, подлежащего применению;
2) применение закона, не подлежащего применению;
3) неправильное истолкование закона.
Источник: http://gribakov.com/clauses/advokat-podgotovka-k-vedeniyu-grazhdanskogo-dela-v

К числу частых нарушений относятся
отказ суда первой инстанции в принятии и рассмотрении доказательств, допускаемых законом и относящихся к существу дела;
неправильное распределение бремени доказывания между сторонами;
отклонение законных ходатайств сторон, которое приводит к неполноте исследования или к нарушению равноправия сторон в процессе;
не привлечение к делу третьих лиц, для которых решение суда должно было создать правовые последствия;
вынесение решения, выходящего за пределы исковых требований;
неудовлетворительная формулировка решения, исключающая возможность усвоить сущность спора или исполнить решение.
Источник: http://gribakov.com/clauses/advokat-podgotovka-k-vedeniyu-grazhdanskogo-dela-v

Грубые нарушения:
1) рассмотрение дела судом в незаконном составе;
2) рассмотрение дела в отсутствие кого-либо из лиц, участвующих в деле и не извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания;
3) нарушение правил о языке, на котором ведется судебное производство;
4) принятие судом решения о правах и об обязанностях лиц, не привлеченных к участию в деле;
5) решение суда не подписано судьей или кем-либо из судей либо решение суда подписано не тем судьей или не теми судьями, которые входили в состав суда, рассматривавшего дело;
6) отсутствие в деле протокола судебного заседания;
7) нарушение правила о тайне совещания судей при принятии решения.
Источник: http://www.ozppmo.ru/info/40/

Методика составления жалобы
Решение суда нужно сопоставить со всеми материалами дела
Проверить:
соответствует ли решение закону - материальному и процессуальному
соответствует ли решение тем фактическим обстоятельствам, которые в нем установлены
с той ли полнотой исследованы факты, чтобы можно было ответить на существенные для дела вопросы
нет ли в решении непоследовательности
нет ли в нем необоснованных суждений
Источник: http://gribakov.com/clauses/advokat-podgotovka-k-vedeniyu-grazhdanskogo-dela-v

Если решение обосновано и никаких нарушений не обнаружено – НЕ НУЖНО подавать апелляционную жалобу, необходимо разъяснить клиенту содержание

Важно
В жалобе найти «золотую середину» - не сильно объемно расписывать, но и не сильно коротко
Если ссылаетесь на материалы, приложенные к жалобе, то указывайте номер страницы
Соблюдайте хронологию и логику изложения