Тема 1 Понятие МЧП (2)

План
1 Введение в международное частное право
2 Условия возникновения международного частного права как науки и как системы права
3 Предмет и метод международного частного права
4 Источники МЧП

1 Введение в международное частное право

Международное частное право как наука и система права в России берет свое начало в XIX веке

Московский коммерческий институт (начало ХХ века)

Студенты начала ХХ в.

Михаил Исаакиевич Брун
(1860 –1916 гг.)

Международное частное право
«Название это неправильно и
неточно, громоздко и некрасиво»
М.И.Брун

Сто лет назад ученые, которые занимались международным частным правом признавали, что наука международного частного права в тот период находилась в стадии становления: некрасивое название, сложное содержание…

Мартенс Фридрих Фромгольд
(Федор Федорович)
(1845 – 1909гг.)

Сведения о Мартенсе Ф.Ф.
дипломат, член Совета Министерства иностранных дел России (с 1881 г.),
вице-президент Европейского института международного права (1885),
один из организаторов созванных по инициативе Николая II Гаагских мирных конференций 1899 и 1907 годов,
член «Постоянной палаты третейского суда» в Гааге.

Ф. Мартенс «Современное международное право цивилизованных народов»
(1882 г.)
«Международное общение есть единственно верное и положительное основание, на котором может развиваться международное частное право …»

Мандельштам Андрей Николаевич (1869—1949)
— юрист-международник в дореволюционной России, известный как историк и теоретик международного частного права и как практический работник Министерства иностранных дел

А.Н. Мандельштам «Гаагские конференции о кодификации международного частного права»
«частное международное право существует только в зародыше» и что «вместо него мы имеем — как это ни странно звучит — русское, германское, французское международное частное право; другими словами, каждое государство имеет не только свои особенные гражданские законы, но и свой особый ключ для разрешения столкновений этих законов с иностранными»

Перетерский Иван Сергеевич
(1889 – 1956 гг.)
советский юрист и
дипломат,
доктор юридических
наук (1939),
профессор (1923).

Крылов Сергей Борисович
(1888 – 1958 гг.)
Был советни­ком делегации и делегатом CCCP на переговорах по вопросам создания Орга­низации Объединенных Наций, принимал участие в выработке и подписании Устава ООН.
B течение шести лет он был членом Международного Суда ООН.
B 1950-е годы Крылов был избран членом Комиссии Международного права ООН, арбитром Постоянной палаты третейского суда в Гааге.

Лунц Лазарь Адольфович
(1892 – 1979 гг.)
Долгое время был представителем СССР в Международной организации труда.
2)Многие годы работал арбитром Внешнеторговой арбитражной комиссии при Торгово-промышленной палате СССР, активно участвовал в работе Советской ассоциации международного права, членом которой был с момента ее создания.
3) В 1929―1932 гг. был командирован в США с поручением выступить в суде в защиту интересов нашего государства по известному делу о советском золоте, вывезенном в США Госбанком СССР для производства расчетов по импорту товаров в Советский Союз.

Лунц Лазарь Адольфович
Курс международного частного права, т. 1—3, М.,1959—1966 (Общая часть, М., 1959. Особенная часть, М., 1963);
Международный гражданский процесс, М., 1966;
Международное частное право, М., 1970.

Богуславский
Марк Моисеевич
(г.р.1924 г.- 06.03.2017 г.)

Дмитриева Галина Кирилловна

Современные проблемы МЧП
до сих пор не придумано новое название, которое заменило бы название «международное частное право»,
до сих пор нет единого мнения по поводу предмета и метода международного частного права,
до сих пор ведутся дискуссии по поводу того, является ли международное частное право самостоятельной отраслью права или комплексной,
до сих пор нет единого мнения по поводу, является ли международное частное право комплексной правовой системой или составной частью национальной правовой системы и т.п.

Международное частное право -
«математика юриспруденции»

Международное -

Предмет международного частного права

… частное…
МЧП = гражданское право, семейное, трудовое

ОСОБЕННОСТИ ЧАСТНЫХ ОТНОШЕНИЙ
Возникают по воле сторон на основе договора (есть исключения)
Юридическое равенство сторон
3. Стороны могут влиять на содержание правоотношений

Характеристика норм международного частного права
1 Нормами МЧП ограничивается суверенитет государства на его территории
2 Нормы носят императивный характер
3 Нормы предназначены, как правило, для правоприменителя (как, например, гражданско-процессуальные нормы)

МЧП – публичное право,
регулирующее частные отношения (?)

Пример отношений, регулирующихся МЧП
Если одним из субъектов отношения является иностранное лицо
Если отношения возникли на территории иностранных государств
Если объект отношения имеет место на территории иностранного государства

Учебное определение предмета МЧП
частные отношения с иностранным элементом

Общетеоретическое строение отношения

Структура отношения в соответствии с доктриной МЧП

Для чего необходимо определять содержание международных частных отношений
(отношений с иностранным элементом) ?

Условия существования МЧП
1 Отношения с иностранным элементом затрагивают правопорядки нескольких государств
2 Правовые системы государств разные по форме и содержанию
3 Право государства регулирует отношения только на своей территории

МЧП = Сравнительное правоведение

Цель международного частного права
Определить право какого государства будет регулировать определенные частные отношения с иностранным элементом

Т.о., МЧП
не есть международное право,
ни частное право в смысле гражданского, семейного права, трудового
ни сравнительное правоведение

2 Условия возникновения международного частного права как науки и как системы права

Древний мир

международное частное право не могло возникнуть в древности, так как между государствами и их народами существовали отношения, основанные на признании каждым из государств превосходства своего народа и его культуры над народом и культурой других
(А.Н. Мандельштам, Ф.Ф. Мартенс, А. Пиленко )

«Индусы ставили иностранцев на общественной лестнице ниже слонов, лошадей и судра.
Евреи считали себя избранным народом и считали благоугодным делом истребление других народностей.
Египтяне избегали от любых отношений с иностранцами.
Греки считали иностранцев рожденных для рабства.
И политика Рима была направлена на подчинение иностранцев»
А.Н. Мандельштам

Особенности права государств древнего мира
закрепляло привилегированное положение подданных соответствующего государства в отношении иностранцев
охраняло права своих граждан, где бы они не находились (регулировало отношения на территории иностранных государств)

Рабовладельческий период

Принципы римского права
1) Все отношения между римскими гражданами, в том числе имевшие место за границей, всегда рассматривались по началам римского права – jus civil.
2) Иностранцы (peregrine) уравнивались с римскими гражданами, и поэтому судились по римскому праву. Что касается остальных иностранцев, то римские суды совершенно отказывали в правосудии тем из них, с которым у римлян не было особых договоров.
3) Рассмотрение споров между римлянами и иностранцами, с которыми были особые договоры, в Риме существовал особый институт суда рекуператоров. Решение выносилось в таком случае не на основании jus civil, не на основании иностранного права, а на основании juris gentium.

Принципы римского права (продолжение)
4) Относительно некоторых юридических отношений римские суды применяли к иностранцам их отечественный закон. Таковы именно семейные отношения, имущественная правоспособность, наследование и взаимные обязательства между иностранными соотечественниками. Но при этом неизвестно, применялся ли отечественный закон ко всем дружественным иностранцам, или только к тем из них, которые подчинились римлянам и вошли в разряд провинциалов.
5) Во всех тех случаях, которые по римскому праву предоставлялась автономия лиц, иностранцы были свободны в подчинении себя тому или другому праву.

Особенности права рабовладельческих государств
(в римский период)
1) регулировало право на собственной территории, независимо от того, кто на ней находился,
2) регулировало отношения собственных граждан, где бы они ни находились

Особенности права рабовладельческих государств
(после распада Римской империи)
право было направлено на подчинение иностранцев, но в этот период был выработан принцип личного права (каждое племя, каждый народ имел свое право),
в некоторых странах были изданы особые уложения, которые имели силу в отношении всех жителей государства – как победителей, так и побежденных

Феодальный период

Особенности права феодальных государств
1) единственным материальным источником права была воля феодала,
2) отношения между людьми определялись уже не племенным происхождением, а служебной зависимостью
3) общественный порядок строился на землевладении, а человек рассматривался как придаток земли
4) сформировался принцип территориальной юрисдикции

Особенности права феодальных государств (продолжение)
5) Территориальная юрисдикция повлияла и на правовое положение иностранцев. Оно за некоторым исключением было приравнено к правовому положению местного населения.
Исключения из него допускались только в отношении монарха и всех непосредственных представителей государственной власти – послов, военных, а также в отношении военных кораблей

Период распада феодального строя (XIII в.)

Особенности права в XIV-XV веках
1) целый ряд юридических отношений начинает обсуждаться по месту их совершения, возникновения или по личному праву лиц, их заключивших (теория смешанной юрисдикции – теория статутов)

Право в период абсолютизма

Особенности права
в период абсолютизма
Жаном Боденом (1530-1596гг.) в качестве государственно-правового принципа был четко сформулирован принцип суверенитета
В XVII в. Была сформулирована идея политического суверенитета (полновластие и верховенство государства на его территории внутри его границ, и независимость государства на международной арене)

Особенности права
в период абсолютизма (продолжение)
3) появились первые коллизии между законами государств
4) появились условия развитие между государствами отношений, построенных на принципах равенства и справедливости, а также условия существования государств, за которыми было признано свойство суверенитета
5) утвердилось понятие государства, которое порождает конфликт между «личным статутом и территориальным законом»

Причины развития МЧП
Развитие отношений между государствами
Политико-юридическая конструкция понятия суверенитета
Политико-юридическая конструкция понятия государства
Отказ государства от суверенных прав регулирования определенных отношений на своей территории.

Способы отказа государства от некоторых суверенных прав
на основе коллизионных норм (прямой)
На основе материальных норм международных договоров (косвенный)

3 Предмет и метод международного частного права

Предмет МЧП
(используемый для учебных целей)
частные отношения с иностранным элементом

ОСОБЕННОСТИ ЧАСТНЫХ ОТНОШЕНИЙ
Возникают по воле сторон на основе договора (есть исключения)
Юридическое равенство сторон
3. Стороны могут влиять на содержание правоотношений

ПРИНЦИПЫ ПУБЛИЧНЫХ ОТНОШЕНИЙ
Возникают на основе административно-правового акта или закона
Стороны находятся в отношении «власти и подчинения»
3. Только властная сторона может влиять на содержание правоотношения

Частные отношения,
регулируемые
частным правом РФ
Гражданские отношения
Семейные отношения
Трудовые отношения

В международном
частном праве России
существуют в том числе
следующие подотрасли
Международное
гражданское право
Международное
семейное
право
Международное
трудовое право
Международное
процессуальное
право

Международное гражданское право
Вещное право
Обязательственное
право
Деликтное право
Правовое положение
субъектов

КРИТЕРИЙ отличия отношений, регулируемых МЧП от отношений, регулируемых гражданским, семейным, трудовым правом
Иностранный элемент
Субъект
Юридический факт
Объект

ИНОСТРАННЫЙ СУБЪЕКТ
Участник правоотношений, имеющий постоянную правовую связь с иностранным государством (иностранные физические и юридические лица)

Иностранный объект
То, на что направлено отношение, имеющее место на территории иностранного государства
(имущество, трудовая деятельность и т.п.)

Иностранный ЮРИДИЧЕСКИЙ ФАКТ
Действие или событие, которое
является причиной
возникновения,
изменения или прекращения
международных частных
отношений, имеющее место на территории иностранного государства
(заключение договора, заключение брака, смерть лица)

Метод международного частного права

Метод международного частного права
это совокупность конкретных приемов, способов и средств юридического воздействия, направленного на преодоление коллизии права разных государств

Коллизия права
Коллизия в общем виде означает расхождение содержания (столкновение) разных норм права, относящихся к одному вопросу (регулирующие схожие отношения).
Коллизия права- это основополагающая категория международного частного права. Коллизия права в международном частном праве- это прежде всего коллизия между материальными нормами национального частного права разных государств.

Способы правового
регулирования
МАТЕРИАЛЬНЫЙ
КОЛЛИЗИОННЫЙ

Коллизионная норма
правовая норма, закрепляет правило определения применимого права, то есть права которое подлежит применению к частноправовому отношению с иностранным элементом

Источники закрепления коллизионных норм
в законодательстве государства
в международных
договорах

Проблемы, связанные с применением коллизионных норм,
закрепленных во внутреннем законодательстве
Обратная отсылка; отсылка к праву третьего государства и
«Хромающие отношения»
Коллизия коллизий

Обратная отсылка – ситуация, при которой коллизионная нома одного государства отсылает к праву второго, а право второго отсылает к праву первого государства

«Хромающие отношения» -
отношения, признаваемые правом одного государства и не признаваемые правом другого государства

Материальная норма
правовая норма, которая закрепляет права и обязанности участников правоотношений

Источники, в которых закрепляются материальные нормы МЧП
международные договоры
правовые обычаи
прецеденты

4 Система и источники
международного частного права России

Источник права – форма внешнего выражения и закрепления правовых норм

Статья 1186 ГК РФ Определение права, подлежащего применению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных лиц или гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом
1. Право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц либо гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом, в том числе в случаях, когда объект гражданских прав находится за границей, определяется на основании международных договоров Российской Федерации, настоящего Кодекса, других законов (пункт 2 статьи 3) и обычаев, признаваемых в Российской Федерации.

Международный договор –
международное соглашение, заключенное государствами в письменной форме

МЕЖДУНАРОДНЫЙ ДОГОВОР
может содержать
КОЛЛИЗИОННЫЕ
НОРМЫ
МАТЕРИАЛЬНЫЕ
НОРМЫ

Межправительственное соглашение о временной трудовой деятельности граждан РФ в КНР и граждан КНР в РФ от 03.11.2000 г.
Договор между Российской Федерацией и Китайской Народной Республикой о правовой помощи по гражданским и уголовным делам от 19 июня 1992 г.

Конвенция ООН о договорах международной купли –продажи 1980 г.
Протокол об общих условиях поставок товаров между внешнеторговыми организациями Союза Советских Социалистических Республик и внешнеторговыми организациями КНР 1990 г.

Порядок применения норм права

Порядок применения норм права
(продолжение)

Порядок применения норм права (продолжение)

Правовой обычай –
правило поведения, вошедшее в привычку народа, санкционированное государством и соблюдение которого обеспечивается государственным принуждением

ПРАВОВЫЕ ОБЫЧАИ
содержат
материальные нормы

Подтверждение санкционирования практики государством
1) государство одобряет практику через судебные органы власти,
2) прямо признает в законодательстве или дипломатическом акте,
3) ТПП РФ может признавать практику в качестве правового обычая

24 июня 2021 года ТПП РФ приняла новое постановление, которым «Правила «Инкотермс 2020» засвидетельствованы в качестве предпринимательского обычая на территории Российской Федерации»

Содержание ИНКОТЕРМС 2020

Обычай = обыковение

Национальное законодательство
(закрепляющее коллизионные нормы)

Источники МЧП РФ
Гражданский кодекс РФ (часть 3 Раздел VI)
Семейный кодекс (Раздел VII. Применение семейного законодательства к семейным отношениям с участием иностранных граждан и лиц без гражданства)
Кодекс торгового мореплавания (Глава XXVI. Применимое право)
ГПК, АПК (порядок рассмотрения споров с участием иностранных лиц)
И др.

Аргументы против включения международного договора в источники внутригосударственного права
на основе МД издаются внутригосударственные акты, дословно повторяющие МД
МД вводится в действие внутригосударственным нормативным актом (например, законом о ратификации, приказами министерств)
в государстве принимаются нормы во исполнение МД

ДОКТРИНА

Доктрина

«АВТОНОМИЯ ВОЛИ»
Выбор сторонами договора с иностранным элементом применимого права

Автономия воли

Вывод
МЧП – особая система норм внутригосударственного права