Вторая жизнь договора потребительского кредитования: секьюритизация

Baker & McKenzie |
Содержание

Firm Capabilities – Baker & McKenzie |
[change title in View/Header and Footer]
Понятие, преимущества и недостатки секьюритизации

Понятие секьюритизации
Термин «секьюритизация» происходит от английского “security”, что в переводе на русский означает «ценная бумага»
Дословно секьюритизация – это процесс трансформации неликвидных активов (кредитов) в ценные бумаги
На российском рынке под секьюритизацией зачастую ошибочно понимают способ обеспечения обязательств
Существует множество видов секьюритизации: классическая и синтетическая, секьюритизация бизнеса, кондуитная и т.д.
В основе всех видов секьюритизации лежит либо продажа активов специальной проектной компании (SPV) (классическая), либо передача связанных с активами рисков, без непосредственной продажи самих активов (синтетическая)
Baker & McKenzie |

Классическая схема секьюритизации потребительских кредитов
ПРОДАЖА ПОРТФЕЛЯ
Baker & McKenzie |
ОБЛИГАЦИИ, ОБЕСПЕЧЕННЫЕ ПОРТФЕЛЕМ

Преимущества секьюритизации
Снижение стоимости привлекаемых денежных средств
рейтинг облигаций выше рейтинга оригинатора
Списание активов с баланса
происходит списание активов с баланса
активы замещаются денежными средствами
высвобождаются резервы и капитал для банков
Создание долгосрочной программы финансирования и ее диверсификация
Улучшение качества обслуживания активов
Baker & McKenzie |

[change title in View/Header and Footer]
Опыт банков на рынке секьюритизации

|
Примеры публичных сделок секьюритизации
Baker & McKenzie |

[change title in View/Header and Footer]
Основные проблемы стандартной документации по потребительским кредитам

Реализация сделки - подводные камни
Команда и организация процесса
Стандартная документация, оформляющая потребительские кредиты
Учреждение SPV, регистрация и открытие счетов
Корпоративные одобрения и одобрение ФАС
IT системы
Рейтинговые агентства

|
Необходимость анализа стандартной документации
Одним из необходимых блоков работы по подготовке секьюритизации любых активов является анализ и доработка стандартной документации оригинатора
Прежде всего, речь идет о стандартных (типовых) соглашениях с заемщиками. Для потребительских кредитов – кредитный договор или стандартные условия кредитования и заявление заемщика, договор банковского счета, тарифы
Для секьюритизации важно юридическое «качество актива» (чистота), который продается (уступается) оригинатором
Необходимо убедиться, что кредиты, оформленные по данной документации, могут быть включены в сделку. Иногда из-за особенностей/дефектов стандартной документации часть портфеля может быть исключена из сделки
Выявление и устранение проблем в кредитной документации на наиболее раннем этапе позволит включить в сделку секьюритизации наибольший объем портфеля
Baker & McKenzie |

|
Стандартная документация – ключевые положения
Уступка прав (требования) SPV
Уведомление должника об уступке
Безакцептное списание денежных средств со счетов должника
Раскрытие информации
Защита персональных данных
Взаимозачет
Комиссии
Передача страховых выплат SPV
Очень важны формулировки соответствующих положений!
Baker & McKenzie |

|
Уступка, уведомление должника
Запрет или ограничение уступки прав (требований) по обязательству третьему лицу может сделать такое требование непригодным для секьюритизации
Для перехода к другому лицу прав кредитора не требуется согласие должника, если иное не предусмотрено законом или договором (п. 2 ст. 382 ГК РФ)
Согласно п. 3 ст. 382 ГК РФ, если должник не был письменно уведомлен о состоявшемся переходе прав кредитора к другому лицу, новый кредитор несет риск вызванных таким неуведомлением неблагоприятных последствий. В этом случае исполнение обязательства первоначальному кредитору признается исполнением надлежащему кредитору
Необходимо тщательно проанализировать стандартный договор на предмет наличия положений об уведомлении должника об уступке прав (сроки, порядок)
Baker & McKenzie |

|
Безакцептное списание денежных средств
В соответствии со статьей 854 ГК РФ без распоряжения клиента списание денежных средств, находящихся на счете, допускается по решению суда, а также в случаях, установленных законом или предусмотренных договором между банком и клиентом
В стандартной документации необходимо предусмотреть право банка на безакцептное списание не только в свою пользу, но и в пользу третьих лиц, которым уступлены права (требования) по кредитному договору
Также в договоре или в заявлении заемщика должно быть предусмотрено длительное поручение клиента банку на периодическое перечисление денежных средств в пользу третьих лиц, которым были уступлены права (требования) по кредитному договору, а также поручение на составление от его имени расчетных документов
Положение о праве банка на безакцептное списание денежных средств должно быть также прописано в договоре банковского счета, который входит в комплект документов по кредиту
Baker & McKenzie |

|
Раскрытие информации
Банк гарантирует тайну банковского счета и банковского вклада
Кредитор, уступивший требование другому лицу, обязан передать ему документы, удостоверяющие право требования, и сообщить сведения, имеющие значение для осуществления требования (ст. 385 ГК РФ)
Во избежание потенциальных претензий в связи с раскрытием какой-либо информации о должнике в стандартном договоре целесообразно предусмотреть следующие права оригинатора:
раскрывать необходимую для совершения уступки информацию о задолженности, должнике, поручителе и предмете залога
осуществлять раскрытие информации третьему лицу, которому уступаются права, а также его агентам, уполномоченным лицам, консультантам
представить таким лицам необходимые документы
Baker & McKenzie |

|
Защита персональных данных
Персональные данные - любая информация, относящаяся к определенному или определяемому на основании такой информации физическому лицу (субъекту персональных данных)
Стандартной документацией должно быть предусмотрено согласие заемщика на обработку своих персональных данных не только банком, но и третьими лицами, которым банк может уступить права (требования) по кредитному договору
В целях минимизации рисков привлечения банка к административной ответственности банк также должен располагать согласием заемщика (поручителя) на обработку персональных данных в целях проведения уступки прав, в том числе путем передачи персональных данных потенциальному новому кредитору, рейтинговым агентствам и иным привлекаемым организациям
Baker & McKenzie |

|
Взаимозачет
При подготовке секьюритизации особое внимание обращается на возможность зачета любого потенциального требования должника против требований оригинатора (например, зачет требований заемщика к банку по договору банковского вклада против требований банка по кредитному договору)
В случае уступки требования должник вправе зачесть против требования нового кредитора свое встречное требование к первоначальному кредитору
Данный анализ влияет на прогноз постоянности платежей по уступленным SPV требованиям, и, соответственно, на обслуживание ценных бумаг (нот), которые выпускает SPV и приобретают инвесторы
В стандартный договор целесообразно добавить условие о том, что должник должен производить платежи кредитору без каких-либо вычетов, удержаний и без предъявления к зачету каких-либо встречных требований
Baker & McKenzie |

|
Комиссии
В случае, если в отношении потребительского кредита предусматривается какая-либо длящаяся комиссия, структура сделки значительно усложняется. Это связано с тем, что право на получение комиссии является обособленным требованием (активом), и это право необходимо продавать отдельно
В случае если кредитным договором предусматривается комиссия за ведение ссудного счета, после продажи прав по кредиту банк теряет основание для взимания данной комиссии (ссудный счет должен быть закрыт)
Наличие в стандартной документации какой-либо комиссии, которая потенциально может быть оспорена либо заемщиками, либо Роспотребнадзором, представляет риск для сделки, так как применение в отношении банка-оригинатора штрафов, либо осуществление им выплат заемщикам может значительно уменьшить объем поступлений по кредитам и уменьшить выплаты по нотам
Исходя из судебной практики «потенциально опасными» можно признать комиссии:
Комиссия за оформление пакета документов;
Комиссия за выдачу кредита;
Комиссия за открытие и ведение ссудного счета;
Комиссия за ведение банковского счета;
Комиссия за выдачу справок о наличии остатка на счете;
Комиссия за кассовое обслуживание;
Комиссия за расчетное обслуживание;
Комиссия за досрочное погашение/комиссия за изменение режима ведения счета/мораторий на досрочное погашение;
Комиссия за снятие средств со счета.
Baker & McKenzie |

|
Уведомление страховой компании о смене выгодоприобретателя
При уступке прав (требования) SPV ей должны быть переданы страховые выплаты
Такая передача возможна путем:
уступки
переназначения выгодоприобретателя (SPV)
В ином случае возможно возникновение спорных ситуаций: осуществление страховой выплаты банку в отсутствие у страховой компании информации о смене выгодоприобретателя
После перехода прав банк не будет иметь имущественного интереса и права на получение такой выплаты
Банк должен будет перечислить сумму страхового возмещения SPV
Baker & McKenzie |

Обслуживание кредита после продажи
Настройка IT-систем для того, чтобы отслеживать поступления денежных средств по каждому договору, выгрузки данных по различным полям и сохранять информацию в единой базе, совместимой с базой запасного обслуживающего агента
Подготовка отчета обслуживающего агента о поступлениях по кредитам (с разбивкой на тело кредита, проценты, штрафы, пени, суммы комиссий и т.д.), дефолтах по кредитам, о количестве и объеме проданных новых кредитов
Оформление последующих продаж кредитов (так как потребительские кредиты быстро амортизируются, портфель необходимо пополнять новыми кредитами)
Выкуп из пула дефолтных/неформатных кредитов
Положения договора по обслуживанию кредитов должны быть достаточно гибкими и позволять оригинатору без согласия и привлечения SPV:
Эффективно обращать взыскание на дефолтные кредиты;
Возможность для банка менять условия по проданным кредитам;
Разрешать споры с заемщиками
Baker & McKenzie |