02_-_Suschnost_i_proiskhozhdenie_prava

Основные вопросы лекции:

Животный мир управляется инстинктами.
Мир людей – управляется иными формами поведения. Обычаи и традиции – религиозно-нравственные нормы - правовые нормы.
§ 1. Особенности возникновения права
Право как социальный институт возникает практически вместе с государством, ибо во многом они призваны обеспечивать эффективность действия друг друга.

Невозможно существование государства без права (последнее организует политическую власть, выступает зачастую средством осуществления политики конкретного государства) и права без государства (которое устанавливает, применяет и гарантирует юридические нормы).
Органы государства становятся основными структурами, контролирующими выполнение правовых предписаний.

Право - единственная форма, в которой государство может выражать свои веления в качестве общеобязательных.
Причины и условия, вызвавшие к жизни право, во многом аналогичны причинам, породившим государство. Однако между мононормами первобытного общества и
нормами права существовала
более глубокая преемственность,
чем между органами родового
самоуправления и органами
государства.

Вековые, проверенные многими поколениями обычаи расценивались как данные свыше, правильные и справедливые. Наиболее ценные из них были санкционированы государством.
Если обычаи содержались в сознании и поведении людей, то правовые нормы начали оформляться письменно для всеобщего сведения. Формальная определенность права – его важнейший признак, без которого права в принципе быть не может.

Право более сложный регулятор, чем обычаи, ибо кроме запретов в нем используются и такие способы правового воздействия, как дозволения и обязывания, создающие широкие возможности для разноуровнего упорядочения общественных отношений.

Возникновение права – следствие усложнения социальных связей, обострения противоречий в обществе, с регулированием которых первобытные нормы справлялись все меньше и меньше.

Возникновение права - длительный процесс, протекавший на протяжении жизни многих поколений. Поначалу зарождались элементы права, отдельные правовые идеи и принципы, правовые нормы и правоотношения. Разрастаясь и укрепляясь, данные юридические фрагменты постепенно складывались в единую и внутренне согласованную правовую систему конкретного общества.
Примеры: Законы XII таблиц в Риме, Законы Ману в Индии, поучения Птахотепа в Египте.

Если морально нравственные нормы (обычаи) отражали интересы всей общины, то право исторически возникло как классовое явление и выражало прежде всего волю и интересы экономически господствующих классов.
Например: если раньше в случае кражи решающее значение придавалось тому, кем (сородичем или чужаком) она совершена (сородича обычно лишь принуждали вернуть похищенное), то теперь всякое посягательство на собственность влекло за собой жесткое наказание, а посягательство на имущество знати каралось особенно жестоко.

Три основные позиции возникновения права:
1. Возникновение права связывают с возникновением государства (причина - развитие производящей экономики и необходимость ее регулирования).
2. Право возникает не одновременно с государством, а несколько раньше, когда начинают складываться и развиваться товарно-рыночные отношения (т.е. возникновение права повлекло за собой возникновение государства, как силу, способную обеспечить нормальное функционирование права).
3. Право возникает одновременно с обществом, поскольку без права общество не может ни существовать, ни развиваться.
Говоря о происхождении права, не лишним будет уточнить, о происхождении какого права идет речь - естественного или позитивного.

Право естественное - это право в общесоциальном смысле. Это социально-оправданная возможность, свобода определенного поведения людей. Такие возможности складываются сами по себе, естественным путем, в процессе общения людей друг с другом. Они закрепляются в обычаях.
Позитивное право - это право в юридическом смысле. Это установленные или санкционированные государством правила (нормы) поведения людей.

Исторически первым возникает естественное право, получая свое выражение и закрепление в нормах поведения первобытного общества. Этими нормами были первобытные обычаи, которые постепенно складывались в общении между людьми и затем передавались из поколения в поколение, принимая нередко форму обрядов и ритуалов.

Едва ли правильно первобытные обычаи называть правом, поскольку в них находили свое выражение и первобытная религия, и первобытная мораль. Вполне оправданно их называть мононормами, как это делают многие современные исследователи, учитывая, что в первобытных обычаях в единстве выражены религиозные и нравственные (моральные) начала.

С переходом первобытного общества к производящей экономике, с возникновением и развитием товарно-рыночных отношений постепенно начинают складываться новые обычаи, обычаи с собственно правовым содержанием.

С возникновением государства возникает позитивное право, т.е. право в юридическом смысле. Оно уже обеспечивается государством, государственным принуждением и четко разграничивает юридические права и обязанности.

Принято выделять три основных способа возникновения позитивного права - санкционирование обычаев, создание юридических прецедентов и установление нормативных правовых актов.

Санкционирование обычаев - наиболее ранний способ возникновения позитивного права. Со временем правовые обычаи начали подвергаться систематизации и обретать письменную форму. Так возникли первые источники позитивного права.
Создание юридических прецедентов тоже довольно ранний способ возникновения позитивного права; выносимые на основе правовых обычаев судебные решения постепенно становились образцами для решения аналогичных дел.

Установление нормативных правовых актов считается более поздним способом возникновения позитивного права. Он выражается в издании государственными органами нормативных правовых актов, в которых содержатся юридические нормы - правила поведения, исходящие непосредственно от государства.

На процесс возникновения и развития права также оказывало влияние множество различных факторов, специфика географических, культурно-исторических и иных обстоятельств.
В частности, на Востоке, где весьма велика роль традиций, обычаев, религии, право возникает под их сильным воздействием. Основными источниками права здесь выступают нравственно-религиозные воззрения и нормы (идеи Конфуция в Китае, Законы Ману в Индии, Коран в мусульманских странах и т.п.)

Таким образом - право это единственная форма, в которой государство может выражать свои веления в качестве общеобязательных.

В силу того что право находится как бы на "перекрестке" удовлетворения интересов различных социальных групп, слоев, классов, элит, оно может быть использовано в разных целях.
2. Основные теории правопонимания
И. Кант - «Юристы до сих пор ищут свое определение права».

а) право и закон тождественны – право не делится на позитивное и естественное, оно существует исключительно в виде позитивного, то есть утвержденного государством, права;
б) правом признается любая по содержанию норма права, закрепленная в нормативно-правовом акте;
в) исследовать законодательство с точки зрения естественной природы человека бессмысленно, т.к. всегда будет влиять субъективизм человека;
1. Позитивистская теория (Р. Йеринг, И. Бентам, Г.Ф. Шершеневич
Рудольф Иеринг

2. Историческая школа права
(Г. Гуго, Ф.К. Савиньи):
а) право есть историческое явление, оно представляет собой выражение духа народа и формируется, подобно языку, постепенно и независимо от государства;
б) законодатель не может творить право по своему усмотрению, он лишь фиксирует то, что сложилось в обществе в виде обычаев;
в) законы производны от обычаев, которые произрастают из недр национального духа, из глубин народного сознания.
Густав фон Гуго

3. Нормативистская теория («теория чистого права») (Г. Кельзен, А. Фердроссе, К. де Мальберт)
а) право является особой социальной сферой, независимой от политических и экономических условий;
б) оно представляет собой иерархическую систему норм;
в) необходимо соподчинение норм права по степени их юридической силы;
г) в основании располагаются индивидуальные нормативно-правовые акты, выше – подзаконных, еще выше законы, а в самой вершине – конституционные нормы.
Ганс Кельзен

4. Классовая теория (историко-материалистическая) (К. Маркс, Фр. Энгельс):
а) право, есть возведенная в закон воля экономически господствующего класса, содержание которой, в основном, определяется материальными условиями жизни этого класса;
б) содержание определяется характером общественных отношений, носителем которых является класс собственников;
в) право представляет собой социальное явление, в котором классовая воля получает государственно-нормативное выражение;
г) право – это система правовых норм, установленных либо санкционированных государством;
д) право исчезнет с исчезновением классов.
Карл Маркс
Фридрих Энгельс

5. Психологическая теория права
(Л.И. Петражицкий, А. Росс, И. Рейснер )
Основными идеями этой доктрины являются:
1) психика людей - фактор, определяющий развитие общества, в том числе его мораль, право, государство;
2) понятие и сущность права выводятся не из деятельности законодателя, а из психологических закономерностей - правовых эмоций людей, которые носят императивно-атрибутивный характер, т.е. представляют собой переживания чувства, связанного с правомочием на что-то (атрибутивная норма), и чувства обязанности сделать что-то (императивная норма);
3) все правовые переживания делятся на два вида права - позитивные (исходящие от государства) и интуитивные (личные, автономные).
Лев Иосифович Петражицкий

6. Социологическая теория права
(Р. Паунд, С.А. Муромцев):
а) право и закон не тождественны, право воплощается в реализации законов (есть право в книгах и право в жизни);
б) право в действии – «живое право» – сложившиеся в обществе фактические общественные отношения; таким образом, право – это юридическая практика, реальное поведение субъектов правоотношения, а не система норм права;
в) живое право формируется, прежде всего, судьями в процессе правоприменительной деятельности;
г) возможно изменение права судьями в процессе ее применения.
Муромцев
Сергей Андреевич

7. Теория естественного права
(Г. Гроций, Т. Гоббс, Дж. Локк, Д. Дидро, Ж.-Ж. Руссо, Ш.-Л. Монтескье)
Теория естественного права впервые получила нормативное закрепление в «Декларации независимости» в США (1776г.) и «Декларации прав и свобод человека и гражданина» во Франции (1789 г.). В XX в. эти идеи получили закрепление в конституциях большинства развитых государств.
а) кроме позитивного права, создаваемого государством, существует стоящее над ним высшее настоящее право, причем нормы позитивного права должны соответствовать естественному праву.
б) естественным правом являются лишь такие нормы, которые соответствуют естественной природе человека и вытекают из нее: право на жизнь; на свободу; на собственность.

в) источник прав человека находится в самой природе человека, естественные права человек приобретает от рождения, они не могут дароваться
государством;
г) государство обязано признавать, соблюдать и защищать естественные права человека;
д) право и закон не тождественны: не всякий закон содержит в себе право, как нормативное закрепление идеи свободы и справедливости, меры свободы личности, содержание любого закона должно быть подвергнуто проверке с позиции его соответствия праву.

3. Понятие, признаки и сущность права
Во-первых, выделяют право в общесоциальном смысле (моральное право, право народов и т.п.), в рамках которого речь идет о нравственных, политических, эстетических и иных возможностях в поведении субъектов (например, моральное право руководить коллективом, поступить по совести; изменить, следуя моде, свой внешний вид; право члена общественного объединения и т.п.).
Во-вторых, выделяют право в специально-юридическом смысле, как юридический инструмент, связанный с государством.

Субъективное право – это мера юридически возможного поведения, призванная удовлетворять собственные интересы лица. Субъективными правами выступают конкретные права и свободы личности (право на жизнь, свободу, труд, образование и т.п.), которые субъективны в том смысле, что связаны с субъектом, принадлежат ему и зависят от его воли и сознания.

Объективное право (или собственное право) – это система общеобязательных, формально определенных юридических норм, устанавливаемых и обеспечиваемых государством, и направленных на урегулирование общественных отношений. Объективное право – это законодательство, юридические обычаи, юридические прецеденты и нормативные договоры данного периода в конкретном государстве. Оно объективно в том смысле, что непосредственно не зависит от воли и сознания отдельного лица и не принадлежит ему.

Признаками права можно назвать следующие.
1. Волевой характер права.
2. Общеобязательность права.
3. Нормативность
4. Связь с государством
5. Формальная определенность
6. Системность

Вопрос о сущности права является главным, принципиально значимым.
Поэтому при рассмотрении сущности права важно учитывать две стороны: формальную и содержательную.
С формальной точки зрения любое право по своей природе есть, прежде всего, регулятор общественных отношений.
Содержательная сторона, отвечает на такие вопросы как: чьи интересы обслуживает в первую очередь данный регулятор, какие функции осуществляет в приоритетном порядке?

Исходя из этого, можно выделить и соответствующие подходы к сущности права. Хронологически первым является классовый подход, в рамках которого право определяется как система гарантированных государством юридических норм, выражающих возведенную в закон государственную волю экономически господствующего класса

Существует также общесоциальный подход в рамках которого право рассматривается как выражение компромисса между классами, группами, различными социальными слоями общества.
Наряду с этими основными можно выделить и религиозный, и национальный, и расовый, и иные подходы к сущности права, в рамках которых соответственно религиозные, национальные и расовые интересы будут доминировать в законах и подзаконных актах, правовых обычаях и нормативных договорах.

4. Принципы права
Принципы права – это основные, исходные начала, положения, идеи, выражающие сущность права как специфического социального регулятора.
Они выражают закономерности права, его природу и социальное назначение, представляют собой наиболее общие правила поведения, которые либо прямо сформулированы в законе, либо выводятся из его смысла.
В зависимости от сферы распространения выделяют общеправовые, межотраслевые и отраслевые принципы.

5. Функции права: понятие и классификация
Право как социальный институт функционирует наряду с государственным аппаратом, моралью и другими социальными регуляторами. Значение права, его роль в жизни общества во много определяется теми функциями, которые выполняет право в процессе воздействия на общественные отношения.
Функции права – это основные направления правового воздействия, выражающие роль права в упорядочении общественных отношений.

Функции права рассматривают в двух плоскостях в зависимости от того, освещаются ли они в рамках специально-юридических (узких) или в общесоциальных (более широких).
Рассматривая в широком смысле слова функции права, можно выделить такие как:
1) экономическая
2) воспитательная
3) коммуникативная

На специально-юридическом уровне право выполняет регулятивную (развитие общественных отношений) и охранительную функции.
Регулятивная функция имеет первичное значение, носит творческий характер, ибо право с помощью ее призвано содействовать развитию наиболее ценных для общества и государства социальных связей.

Формами осуществления регулятивной функции выступают:
определение соответствующих юридических фактов в гипотезах юридических норм;
установление и изменение правового статуса субъектов права, того или иного типа правового регулирования;
закрепление в законодательстве мер поощрений, льгот, привилегий, иных дозволений, фиксация моделей правоотношений и т.п.

Охранительная функция осуществляется с помощью правовых ограничений – обязанностей, запретов, наказаний, приостановлений – и имеет вторичный характер.
Она производна от регулятивной функции и призвана ее обеспечивать, ибо охрана и защита начинают действовать тогда, когда нарушается нормальный процесс развития тех или иных социальных связей, когда ему препятствуют конкретные помехи.
Эта функция права направлена на охрану основополагающих ценностей, признанных в обществе – жизнь, здоровье, честь, достоинство, свобода, собственность, правопорядок, безопасность.

Формами осуществления охранительной функции права выступают: установление обязанностей, запретов, приостановлений, мер пресечения, мер принуждения; фиксация негативных санкций – наказаний и процедуры их претворения в жизнь.

6. Право в системе социальных норм
Индивидуальное регулирование проявляется в том, что один конкретный субъект воздействует на другого, предписывая ему строго определенную модель поведения (напр. Приказ ректора об отчислении из вуза конкретного студента).
Нормативное регулирование реализуется с помощью создаваемых в обществе норм, содержащих предписания общего характера и направляющих поведение большого круга людей (например, выраженные в законах правовые нормы).
Нормативное регулирование осуществляется с помощью норм, которые в свою очередь, подразделяются на социальные и технические.

Основная:
1. Правоведение: учебник / ред. И.В.Руковишниковой и И.Г.Напалковой. - М.:
Норма, 2013.
2. Теория государства и права: в 2 т. / отв.ред. Р.А.Ромашов, В.П.Сальников,
Санкт-Петербург, 2010.
3. Морозова Л.А., Теория государства и права. Учебник. М., 2007.
Дополнительная:
4. Байтин М.И. Государство и политическая власть. Саратов, 1979.
5. История первобытного общества. Эпоха классообразования. М., 1988. Гл. II.
6. Каманина Т.В. Происхождение государства и права. М., 2004.
7. Косарев А.И. Происхождение и сущность государства. М., 1969.
8 Любашиц В.Я. Государство как политико-правовой институт. Р.н/Д., 2005.
9. Нерсесянц В.С. Право в системе социальной регуляции. М., 1986.
10. Экимов А.И. Коркунов. М., 1983.
11. Энгельс Ф. Происхождение семьи, частной собственности и государства. Соч. Т. 21.
Литература