АКТУАЛЬНЫЕ ПРАВОВЫЕ ВОПРОСЫ РОССИЙСКО-КИТАЙСКОГО СОТРУДНИЧЕСТВА Работа с китайскими контрагентами в КНР

СОВМЕСТНАЯ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ
ПРОИЗВОДСТВО
ТОРГОВЛЯ
РФ
Третьи страны
КНР
На территории третьих стран
В РФ
В КНР
Покупка в РФ или за рубежом, продажа в КНР
На территории третьих стран
В РФ
В КНР
100% иностранный капитал
Паевые СП
Контрактные СП
ООО
ОАО
ЗАО
Покупка в КНР, продажа в РФ или за рубеж

Иностранная компания не может вести деятельность на территории КНР без регистрации
Статья 2 «Правил регистрации и регулирования ведения иностранными предприятиями хозяйственной деятельности на территории КНР» от 15.08.1992
Иностранные предприятия, ведущие хозяйственную деятельность на территории КНР, должны обратиться в Государственное управление Промышленно-торговой администрации или его территориальные органы с заявлением о регистрации. Иностранное предприятие вправе вести деятельность на территории КНР только после государственной регистрации и получения Свидетельства о праве ведения хозяйственной деятельности.

Предприятия со 100% иностранным капиталом
(Wholly Foreign Owned Enterprises, WFOE)
Контрактные СП
(Conrtactual
Joint Ventures)
Паевые СП
(Equity
Joint Ventures)
Учредитель
Совместные предприятия (Joint Venture Companies)
РОССИЯ
КИТАЙ

Ministry of Commerce
Закон: до 90 к. дней
Cвидетельство
об утверждении
Certificate of Approval
Процедура создания в КНР предприятия с участием иностранного капитала
Практика: 7-90 к. дней
Administration of (for)
Industry and Commerce
Закон: до 90 к. дней
Cвидетельство
об о праве ведения хозяйственной деятельности
Предварительное
утверждение
Государственная
регистрация
Пост-регистрационные
процедуры
Полиция
Статистика
И так далее...
Налоговые органы
Открытие счетов
Практика: 7-90 к. дней
Практика: 1,5-3 мес.

Свидетельство
о госрегистрации
Выписка из ЕГРЮЛ
Банковская справка
Документы для создания в КНР предприятия с участием иностранного капитала
Доверенность на имя лица, имеющего право подписи
Устав
Соглашение о передаче долей/акций
Договор совместного предприятия
Практика: 7-90 к. дней
От учредителя в РФ
Учредительные
документы
Прочие документы
Соглашение об увеличении/уменьшении уставного капитала
Формы госорганов КНР
Документы на офисное или производственное помещение в КНР
Информация и документы руководителей и должностных лиц компании

Учредитель - гражданин РФ: сложно и неоднозначно
Статья 6 «Инструкции о консульской легализации» МИД СССР от 06.07.1984
Не могут быть легализованы также подлинники и копии следующих документов: советских паспортов, документов о принадлежности к КПСС и ВЛКСМ, профсоюзных билетов, трудовых книжек, военных билетов, удостоверений личности, пенсионных книжек, характеристик, документов об образовании (внутрисоюзного образца), документов загс (внутрисоюзного образца), водительских прав, документов о принадлежности к сословиям и вероисповеданиям, о судимости после установления Советской власти или о реабилитации, о дореволюционных денежных вкладах, по дореволюционным имущественным отношениям, о владении имуществом на праве собственности после установления Советской власти, если такое имущество не может быть в настоящее время предметом собственности отдельных лиц.

Товарный знак
Место происхождения товара
Знак обслуживания
Защита интеллектуальной собственности в КНР
Срок регистрации: 2-3 года
Изобретение
Промышленный образец
Полезная модель
Торговая марка
Патент
Авторские права
Срок регистрации: 1-3 года
Срок регистрации: 60 дней

Язык договора
Применимое право
Предусмотренный порядок разрешения споров
Основные
нормативно-правовые акты
Подтверждение статуса
контрагента

наименование
Подтверждение статуса контрагента
Уставный капитал
Законный
представитель
Организационно-
правовая форма
Свидетельство
о праве ведения хозяйственной деятельности
предприятия-юридического лица
(Business licence)
Сфера деятельности

Полное наименование китайской компании состоит из нескольких составных частей:
регион, в котором зарегистрирована компания –
сфера деятельности компании – организационно-правовая форма компании –
собственно название компании
Например, Пекинская торговая акционерная компания «XXX».
Наименование

Законный представитель – специфическая категория корпоративного законодательства КНР.
Согласно ст. 38 Общих положений гражданского права КНР законный представитель компании – это лицо, имеющее право представлять компанию без доверенности и совершать от ее имени определенные действия. Законным представителем, например, российского ООО будет директор или генеральный директор.
Законный представитель

Минимальная сумма уставного капитала для китайских компаний с ограниченной ответственностью составляет
30 000 юаней жэньминьби
для таких же компаний с единственным учредителем
100 000 юаней жэньминьби
для акционерных компаний
5 000 000 юаней жэньминьби
Как правило, чем больше масштаб хозяйственной деятельности компании, тем больше ее уставный капитал.
Уставный капитал

В поле «организационно-правовая форма» может быть указано «компания с ограниченной ответственностью», «акционерная компания с ограниченной ответственностью», «филиал компании ХХХ», а также информация, физическое или юридическое лицо является учредителем.
Для предприятий с иностранными инвестициями дополнительно указывается разновидность – совместное предприятие или со предприятие 100% иностранным капиталом
Организационно-правовая форма

Юридические лица в КНР наделены специальной (ограниченной) правоспособностью.
В отличие от России, где коммерческие организации могут заниматься любыми видами предпринимательской деятельности и совершать любые необходимые для этого сделки, в Китае сфера деятельности предприятий строго зафиксирована, в т.ч. в учредительных документах и свидетельстве о государственной регистрации юридического лица – свидетельстве о праве ведения хозяйственной деятельности.
Сфера деятельности

ОСНОВНЫЕ НОРМАТИВНО-ПРАВОВЫЕ АКТЫ
Общие условия поставок товаров из СССР в КНР и из КНР в СССР 1990 г.
Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г.
Договор между РФ и КНР о правовой помощи по гражданским и уголовным делам 1992 г.
Закон КНР «О договорах»
Гражданский процессуальный кодекс КНР

Рассмотрение всех споров, возникающих из контракта или в связи с ним, в арбитражном порядке в МКАС при ТПП РФ или CIETAC.
Условие арбитражного разбирательства - обязательная подача претензий в установленные сроки (6 мес./3 мес./ 30 дней)
Общие условия поставок товаров из СССР в КНР и из КНР в СССР 1990 г.
Соглашение между Торгово-промышленной платой РФ и Китайской палатой международной торговли о сотрудничестве в области коммерческого арбитража 1996 г.
МКАС при ТПП РФ признан преемником Арбитражного суда при ТПП СССР по разрешению международных коммерческих споров

Отсутствуют ограничения по способу разрешения споров – допустим и суд, и арбитраж.
Россия и Китай являются участниками Венской конвенции.
Согласно сделанным оговоркам, договор международной купли-продажи должен заключаться в письменном виде.
Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г.

Решения судов РФ признаются и исполняются в КНР (и наоборот) при условии, что:
1) решение вступило в законную силу и подлежит исполнению;
2) дело не относится к исключительной компетенции суда КНР (например, споры в рамках СП, согласно ст. 244 Гражданского процессуального кодекса КНР) ;
3) при отсутствии в процессе китайской стороны ей было вручено извещение о вызове в суд в соответствии с законодательством РФ;
4) если нет вступившего в силу решения суда КНР по тому же спору между теми же сторонами или такой спор не рассматривается в суде КНР или нет вступившего в силу решения суда третьей страны по этому делу;
5) если признание или исполнение решения может нанести ущерб суверенитету, безопасности или публичному порядку КНР.
Договор между РФ и КНР о правовой помощи по гражданским и уголовным делам 1992 г.

Арбитражное (при действительной арбитражной оговорке) или судебное разбирательство:
Если стороны не желают разрешить спор путем примирения либо урегулирования, либо если это невозможно, они могут в соответствии с арбитражным соглашением (арбитражной оговоркой) обратиться в арбитражный орган. Стороны международного договора могут в соответствии с арбитражным соглашением (арбитражной оговоркой) обратиться в китайский или иной арбитражный орган. Если стороны не заключили арбитражного соглашения либо если арбитражное соглашение недействительно, они могут возбудить дело в народном суде.
Закон КНР «О договора», ст. 128

ПОРЯДОК РАЗРЕШЕНИЯ СПОРОВ
Арбитражный
Судебный
Судопроизводство и деловое общение по-китайски
«Эффект гаишника»
Прямое исполнение решения
CIETAC
МКАС при ТПП РФ
В РФ
В КНР
Право КНР
+
-
Решение признается в порядке договора о судебной помощи
Право РФ
Судопроизводство и деловое общение по-русски
«Эффект гаишника» отсутствует
+
-
Окончательное решение в 1 стадию
Судопроизводство и деловое общение на удобном языке
«Эффект гаишника» отсутствует
+
-
Решение признается в порядке Нью-Йоркской конвенции
«Эффект гаишника» частично присутствует
Решение признается в упрощенном порядке
Внешний юрист

ПРИМЕНИМОЕ ПРАВО
ТРЕТЬИХ СТРАН: Удобно для иностранных консультантов, знакомых с правом третьих стран. Неудобно для российских и китайских юристов и менеджеров, а также для китайских судей и некоторых арбитров.
КНР: Удобно для использования в КНР, в т.ч. для получения «эффекта гаишника» и для однозначного понимания судами КНР. Неудобно для незнакомых со спецификой российских юристов и менеджеров.
РФ: Удобно для российских юристов и менеджеров. Не дает «эффекта гаишника», почти лишает шансов использовать судебные и некоторые арбитражные органы КНР.

ЯЗЫК ДОГОВОРА
АНГЛИЙСКИЙ И ДРУГИЕ: Удобен для работы с иностранными компаниями; частично удобен для российских менеджеров и для международного арбитража. Неудобен для китайских юристов и менеджеров, а также для китайских судей и некоторых арбитров.
В случае судебного разбирательства суд сделает свой перевод, которым и будет руководствоваться.
КИТАЙСКИЙ: Удобен для использования в КНР, в т.ч. для правильного понимания положений договора китайскими партнерами. Неудобен для незнакомых со спецификой российских юристов и менеджеров.
РУССКИЙ: Удобен для российских юристов и менеджеров. Неудобен для китайских партнеров. В случае судебного разбирательства суд сделает свой перевод, которым и будет руководствоваться.

ЯЗЫК ДОГОВОРА