Дробление бизнеса: актуальные вопросы

Что такое «Дробление бизнеса»?
Создание искусственной ситуации, при которой видимость действий нескольких лиц прикрывает фактическую деятельность одного налогоплательщика.
Применяются инструменты, используемые в гражданско-правовых отношениях, формально соответствующие действующему законодательству.
Письмо ФНС России от 11.08.2017 N СА-4-7/15895@.

Схемы дробления бизнеса

Признаки:
фактическое управление деятельностью участников схемы одними лицами;
единые для участников схемы службы, осуществляющие: ведение бухгалтерского учета, кадрового делопроизводства, подбор персонала, поиск и работу с поставщиками и покупателями, юридическое сопровождение, логистику и т.д.;
представление интересов по взаимоотношениям с государственными органами и иными контрагентами (не входящими в схему дробления бизнеса) осуществляется одними и теми же лицами;
показатели деятельности, такие как численность персонала, занимаемая площадь и размер получаемого дохода близки к предельным значениям, ограничивающим право на применение специальной системы налогообложения;

Признаки:
дробление одного производственного процесса;
идентичность осуществляемого вида деятельности;
несение расходов друг за друга;
формальное перераспределение персонала;
использование участниками схемы одних и тех же вывесок, обозначений, контактов, сайта в сети «Интернет»;
распределение между участниками схемы поставщиков и покупателей, исходя из применяемой ими системы налогообложения.

За последние 4 года арбитражными судами было рассмотрено более 400 дел о дроблении бизнеса на сумму, превышающую 12,5 млрд руб.

Методические рекомендации ФНС – СКР по доказыванию умысла При совершении налоговых правонарушений. Обзор направлен письмом ФНС от 13.07.2017 № ЕД-4-2/13650@

Деловая цель:
если компании (а также ИП) входят в группу взаимозависимых лиц, то это еще не означает, что они не вправе пользоваться спецрежимами.
для обоснования этого права, поскольку речь идет о снижении налоговой нагрузки, т.е. получении налоговой выгоды, – документально подтвердить бизнес-логику (деловую цель) и реальность обособления.

Варианты основной (Деловой) цели:
выделение новых направлений;
диверсификация рисков;
выделение непрофильных активов;
увеличение общего количества клиентов по группе, территории покрытия, количества персонала, основных средств и т.д.

Формальный перевод деятельности на подконтрольные организации и ИП:

Формальный перевод деятельности на подконтрольные организации и ИП:

Формальный перевод деятельности на подконтрольные организации и ИП:

Шесть основных причин удовлетворения требований налогоплательщиков

Шесть основных причин удовлетворения требований налогоплательщиков

Шесть основных причин удовлетворения требований налогоплательщиков

Шесть основных причин удовлетворения требований налогоплательщиков

Шесть основных причин удовлетворения требований налогоплательщиков

Шесть основных причин удовлетворения требований налогоплательщиков

Статья 54.1 НК РФ (Федеральный закон № 163-ФЗ)
1. Не допускается уменьшение налогоплательщиком налоговой базы и (или) суммы подлежащего уплате налога в результате искажения сведений о фактах хозяйственной жизни (совокупности таких фактов), об объектах налогообложения, подлежащих отражению в налоговом и (или) бухгалтерском учете либо налоговой отчетности налогоплательщика.

Статья 54.1 НК РФ
2. При отсутствии обстоятельств, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи, по имевшим место сделкам (операциям) налогоплательщик вправе уменьшить налоговую базу и (или) сумму подлежащего уплате налога в соответствии с правилами соответствующей главы части второй настоящего Кодекса при соблюдении одновременно следующих условий:
1) основной целью совершения сделки (операции) не являются неуплата (неполная уплата) и (или) зачет (возврат) суммы налога;
2) обязательство по сделке (операции) исполнено лицом, являющимся стороной договора, заключенного с налогоплательщиком, и (или) лицом, которому обязательство по исполнению сделки (операции) передано по договору или закону.

Статья 54.1 НК РФ
3. В целях пунктов 1 и 2 настоящей статьи подписание первичных учетных документов неустановленным или неуполномоченным лицом, нарушение контрагентом налогоплательщика законодательства о налогах и сборах, наличие возможности получения налогоплательщиком того же результата экономической деятельности при совершении иных не запрещенных законодательством сделок (операций) не могут рассматриваться в качестве самостоятельного основания для признания уменьшения налогоплательщиком налоговой базы и (или) суммы подлежащего уплате налога неправомерным.

Защита прав Налогоплательщика:
О самостоятельности новых лиц могут свидетельствовать принятие ими на себя рисков, выполнение реальных функций, достаточно самостоятельные управленческие решения, появление новых контрагентов.

Защита прав Налогоплательщика:
Необходимость определения налоговой базы с учетом не только полученных участниками схемы доходов, но и понесенных ими расходов, а также на применяемую налоговыми органами методику начисления налогов.
Это можно рассматривать как признание необходимости полной налоговой реконструкции в случае «принудительной налоговой консолидации» искусственно раздробленного бизнеса.
НО!!!! Сомнения насчет обязанности налоговых органов такую реконструкцию проводить возникли в связи с недавним разъяснением налоговой службой ст. 54.1 НК, в котором о реконструкции не упоминается.

Судебные акты о реконструкции:
п. 14 Обзора Верховным судом судебной практики по спорам о налоговом контроле цен и недостаточной капитализации
Определения КС от 04.07.2017 N 1440-О, "это, в свою очередь, предполагает доначисление суммы налогов и сборов, подлежащих уплате в бюджет так, как если бы налогоплательщик не злоупотреблял правом".
Полная налоговая реконструкция предусмотрена п. 7 Постановления Пленума ВАС от 12.10.2006 № 53
ч. 2 ст. 170 ГК, согласно которой притворная сделка, то есть сделка, которая совершена с целью прикрыть другую сделку, в том числе сделку на иных условиях, ничтожна; к сделке, которую стороны действительно имели в виду, с учетом существа и содержания сделки применяются относящиеся к ней правила.