Практика заключения договоров в переходный период

Причины полномасштабного пересмотра договоров
Обязательство изменять действующие договоры отсутствует
Может быть согласовано положение, обязывающее стороны добросовестно пересмотреть условия договоров
Позиции по пересмотру условий договоров могут быть различными (Примечание: будут ли готовы стороны, получающие больше преимуществ от неттинга, пойти на уступки ради достижения согласия?)
В России более вероятно, что изменения в регулировании повлияют на договор, чем в других странах
Возможен отказ от регистрации договоров

Варианты внедрения механизма неттинга в ранее заключенные договоры в соответствии с недавно принятым законом
Существующие договорные отношения
Новые+старые сделки подлежат неттингу
Новые сделки подлежат неттингу
Механизм неттинга не согласован, старый договор продолжает действовать
Новые сделки подлежат неттингу
Момент введения механизма неттинга
Новый договор + регистрация договора для всех новых и старых сделок
Новый договор + регистрация для новых сделок
Никакие действия не предпринимаются
Расторжение по взаимному согласию или поиск оснований для одностороннего расторжения

Варианты внедрения механизма неттинга в ранее заключенные договоры в соответствии с недавно принятым законом
Существующие договорные отношения
Новые+старые сделки не подлежат неттингу
Сделки, подлежащие регистрации
Сделки на фондовой бирже
Момент введения механизма неттинга
Включить в регистрацию
Регистрация отсутствует
Неттинг возможен
Регистрация невозможна
Включить в регистрацию
в качестве дополнительного договорного
условия
Регистрация присутствует
Отсутствие неттинга
Другие сделки
Инновация

Неттинг – нет неттинга
Отсутствие
неттинга
Возможность
неттинга
100
A B
75
60
A B
40
Нельзя менять
6.9 ПУ, 1.9 ПУ
6.9 ПУ
Банкротство Б
A B
25
160
A B
115
ВМЕСТО
45
A B
Лучше ДВА ДОГОВОРА?
Единый договор,
1.7 ПУ

Возможно ли будет применить «договорное хеджирование» (т.е. выбрать, какой договор применять в зависимости от ситуации)?
Если допустить, что
ISDA не вносит изменения в условия своих сделок, и договор ISDA одобряется
Российская ISDA одобряется только в измененной форме
Избежание
регистрации (согласно 2.2 ПУ)
необходимости дублирования
через ISDA?

Baker & McKenzie |

Baker & McKenzie |

Baker & McKenzie |

Baker & McKenzie |
Основания досрочного прекращения обязательств (5. ПУ)
Банкротство (5.2 ПУ)
Наличие процедур банкротства или в отношении кредитной орг. факта отзыва или приостановления лицензии (5.2(g), (i) (iii), ПУ).
Иные основания досрочного прекращения (5.3 ПУ)
- Юридическое ограничение,
- непреодолимая сила,
- снижение платежеспособности вследствие реорганизации,
- дополнительное основание прекращения (в генеральном соглашении или условиях сделки).
Нарушение обязательства (5.1 ПУ)
- Просрочка платежа или поставки,
- иное нарушение Генерального Соглашения или отказ от него, включая нарушение заверений сторон,
- нарушение обязательств по документам об обеспечении,
- заблуждение или обман, включая, нарушение заявлений,
- нарушение обязательства по иной срочной сделке,
- взыскание, наложение ареста,
- кросс-дефолт,
- ограничение.
Присутствует в ISDA и ПУ
Присутствует как отдельный элемент только в ПУ
A
C
B

Baker & McKenzie |
- Ненарушившая сторона вправе досрочно прекратить обязательства по всем сделкам (6.2 ПУ);
- Дата досрочного прекращения: не позднее 20 дней со дня направления уведомления;
- Направление в дату досрочного прекращения или макс. короткий срок уведомления, содержащего размер денежного обязательства при прекращении;
- Дата платежа: день получения уведомления о сумме денежного обязательства.
- Обязательства сторон прекращаются автоматически по всем сделкам (6.3 ПУ);
- Дата досрочного прекращения: рабочий день, предшествующий дню наступления банкротства;
- Направление в дату досрочного прекращения или макс. короткий срок уведомления, содержащего размер денежного обязательства при прекращении;
- Дата платежа: день получения уведомления о сумме денежного обязательства.
- Затронутая сторона обязана немедленно направить уведомление с указанием затронутых сделок (6.4 ПУ);
- Любая из сторон либо только незатронутая сторона (при снижении платежеспособности вследствие реорганизации или наступления дополнительного основания прекращения при наличии одной затронутой стороны) вправе досрочно прекратить обязательства по всем затронутым сделкам направив уведомление, если иное основание досрочного прекращения продолжает иметь место (6.6 ПУ);
Затронутые сделки:
при снижении платежеспособности вследствие реорганизации или дополнительном основании прекращения – все сделки;
при юридическом ограничении и непреодолимой силе - только затронутые этим основанием сделки;
- Дата досрочного прекращения: не позднее 20 дней со дня направления уведомления;
Направление в дату досрочного прекращения или макс. короткий срок уведомления, содержащего размер денежного обязательства при прекращении;
Дата платежа: в течение трех р. дней после получения уведомления о сумме денежного обязательства.
B
C
- Ненарушившая сторона вправе досрочно прекратить обязательства по всем сделкам (6.2 ПУ);
- Дата досрочного прекращения: не позднее 20 дней со дня направления уведомления;
- Направление в дату досрочного прекращения или макс. короткий срок уведомления, содержащего размер денежного обязательства при прекращении;
- Дата платежа: день получения уведомления о сумме денежного обязательства.

Baker & McKenzie |

Baker & McKenzie |

Baker & McKenzie |