МЧП тема 1

Содержание
1. Понятие , предмет и система МЧП
2. Источники МЧП
3. Сравнительный анализ МЧП и МП
4. Природа норм международного частного права и его место в системе права
5. Унификация норм
6. Методы правового регулирования в МЧП
7. Понятие и содержание коллизионной нормы
8. Виды коллизионных привязок
9.Юридико-технические сложности коллизионного способа регулирования
10. Принцип автономии воли сторон
11. Виды правовых режимов
12. Взаимность и ее виды
13. Реторсия

международного частного право
Это отрасль права, регулирующая гражданско-правовые, семейные и трудовые отношения с иностранным или международным элементом.
являются частноправовые отношения, осложненные иностранным элементом.
Предмет

Под источниками МЧП
Судебная и арбитражная практика
Обычай
это правило, которое сложилось давно, систематически применяется, хотя и не требует своей фиксации в определенной правовой форме. Обычаи делятся на международные и торговые.
Это взгляды судей на определенный вопрос, зафиксированные в решениях суда (судебные прецеденты). Они имеют решающее значение для решения судами аналогичных вопросов в будущем. Это характерно для государств “семьи общего права”.
это международное соглашение, заключенное между государствами в письменной форме, содержащее нормы международного права и регулирующее международные отношения путем установления прав и обязанностей участников-государств.
Международный договор
совокупность правовых актов РУз, содержащих нормы права, направленные на урегулирование общественных отношений с иностранным элементом.
Внутреннее законодательство

Система международного частного права
Особенная
Общая
рассматриваются вопросы, которые имеют общее значение для международного частного права в целом
состоит из следующих разделов:
право собственности;
обязательственное право, и прежде всего договор купли-продажи товаров и договор перевозки;
кредитные и расчетные отношения; 4) обязательства из правонарушений; 5) авторское и патентное право; 6) семейное право; 7) наследственное право; 8) трудовые отношения; 9) международный гражданский процесс.
рассмотрение источников международного частного права, ряда общих понятий и принципов, прежде всего методов регулирования, учения о коллизионных нормах, национального режима и режима наибольшего благоприятствования, принципа взаимности и других принципов международного частного права, правового положения субъектов гражданско-правовых отношений с иностранным элементом, государства как особого субъекта таких отношений, иностранных юридических лиц и иностранных граждан.

Сравнительный анализ:
МП МЧП

Природа норм международного частного права и его место в системе права
Международное частное право, согласно господствующей концепции, это составная часть внутренней правовой системы каждого государства. В состав международного частного права входят как коллизионные, так и материально-правовые нормы, регулирующие гражданско-правовые отношения с иностранным элементом, которые возникают в областях международного экономического, научно-технического и культурного сотрудничества, а также нормы, определяющие гражданские, семейные, трудовые и процессуальные права иностранцев.

Унификация способствует упрощению международных отношений, процессу интернационализации хозяйственной жизни.
Унификация
создание единообразных (унифицированных) материально-правовых и коллизионных норм путем заключения государствами международных договоров.

Методы правового регулирования в международном частном праве
Материально-правовой метод
Коллизионный метод
регулирование при помощи материально-правовых нормы международных отношений и внутреннего законодательства, предназначенных для регулирования гражданских отношений с иностранным элементом.
оказывается необходимым, во-первых, в качестве общего субсидиарного начала, позволяющего восполнить пробелы, образующиеся при унификации материально-правовых норм; во-вторых в качестве основы для урегулирования отношений, возникающих в отдельных сферах сотрудничества, и с учетом конкретных условий его реализации; в-третьих, в случаях, когда применение единообразных материально-правовых предписаний по тем или иным причинам встречает затруднения.

это норма, которая не содержит прав и обязанностей участников правоотношения, содержит отсылку к законодательству страны, подлежащее применению к этим правоотношениям.
Коллизионная норма

Коллизионное право
совокупность коллизионных норм, применяемых государством
Коллизия законов
столкновение, необходимость выбора между ними для объяснения хода рассуждений суда или иного лица, которые должны решить вопрос о применении права к правоотношению с иностранным элементом

В зависимости от ряда объективных критериев, характеризующих сущность и содержание коллизионных норм, можно выделить следующие их разновидности
1. По форме коллизионной привязки.
Двусторонние коллизионные нормы – это обычный и наиболее распространенный инструмент урегулирования коллизионных вопросов. В данном случае в привязке не указывается право конкретного государства, подлежащее применению, а формулируется общий принцип, используя который можно его определить. Поэтому привязку двусторонней коллизионной нормы еще называют «формулой прикрепления». Двусторонний характер этой привязки состоит в том, что имущество может находиться как в стране суда, так и в иностранном государстве.
Односторонние коллизионные нормы. Здесь в привязке прямо указывается право конкретного государства, подлежащее применению. Как правило, это всегда право страны происхождения соответствующей коллизионной нормы.

В зависимости от ряда объективных критериев, характеризующих сущность и содержание коллизионных норм, можно выделить следующие их разновидности
2. По способу регулирования
Императивные, коллизионные нормы содержат категорические предписания, касающиеся выбора права, которые не могут быть изменены по усмотрению сторон.
Диспозитивные коллизионные нормы. Устанавливают общее правило о выборе применимого права, но при этом предоставляют сторонам возможность отказаться от него и заменить другим. В отличие от императивных диспозитивные коллизионные нормы преимущественно применяются в сфере обязательственных взаимоотношений сторон.
Альтернативные (кумулятивные) коллизионные нормы. Они предусматривают несколько правил выбора применимого права по одному объему, оговаривая при этом, как правило, определенную последовательность их использования.

В зависимости от ряда объективных критериев, характеризующих сущность и содержание коллизионных норм, можно выделить следующие их разновидности
3. От степени нормативной конкретизации
генеральные
субсидиарные
формируют наиболее общее правило выбора права, предназначенное для преимущественного применения
определение одного или нескольких правил выбора применимого права, тесно связанных с главным. Субсидиарная норма используется тогда, когда норма генеральная по какой-либо причине не может быть применена или оказывается недостаточной для установления компетентного правопорядка.

Состав коллизионной нормы
Объем
Привязка
структурный элемент коллизионной нормы, который указывает на право страны, подлежащее применению к регулируемому
правоотношению.
структурный элемент коллизионной нормы, который определяет правоотношение, подлежащее урегулированию.

Виды коллизионных привязок:
lex personalis
личный закон физического лица
закон гражданства
lex patriaae закон места жительства
lex domicilii
lex sovietatus
личный закон юридического лица
закон автономии (свободы) воли
lex voluntatis
закон места нахождения вещи
lex rei sitae
закон флага
закон страны продавца
lex venditoris
lex flage
lex fori
закон суда

Виды коллизионных привязок:
закон причинной связи
закон места совершения акта
закон места заключения договора
закон места заключения брака
закон места исполнения договора
закон места совершения правонарушения
закон формы акта
закон валюты долга
lex loci actus
lex loci contrractus
lex loci celebrationis
lex loci solutionis
lex loci delicti commissi
locus regit actum
lex causae
lex monetae

Личный закон (lex personalis)
Личный закон определяет правовой статус физического лица: его гражданскую правоспособность и дееспособность, объем личных прав (право на имя, его использование и защиту), сферу брачно-семейных (опека и попечительство) и наследственных (способность лица к составлению завещания, наследование) правоотношений.
Выступает в двух формах
как закон гражданства (lex nationalis), т.е. как закон того государства, гражданином которого лицо является
как закон домицилия (lex domicilii), т.е. как закон того государства, на территории которого лицо имеет постоянное место жительства

Личный закон как формула прикрепления используется в нескольких коллизионных нормах
1) гражданская правоспособность и дееспособность физического лица определяются его личным законом;
2) права физического лица на имя, его использование и защиту определяются его личным законом;
3) опека или попечительство над несовершеннолетними, недееспособными или ограниченными в дееспособности совершеннолетними лицами устанавливается и отменяется по личному закону лица, в отношении которого устанавливается либо отменяется опека или попечительство.
Минская конвенция также закрепляет личный закон в его двух формах применительно к правовому статусу физического лица. Основными коллизионными нормами в этой области являются следующие нормы:
- дееспособность физического лица определяется законодательством Договаривающейся Стороны, гражданином которой является это лицо. Дееспособность лица без гражданства определяется по праву страны, в которой он имеет постоянное место жительства (п.1-2 ст.23);
- установление или отмена опеки и попечительства производится по законодательству Договаривающейся Стороны, гражданином которой является лицо, в отношении которого устанавливается или отменяется опека или попечительство (п.1 ст.33);
- усыновление или его отмена определяется по законодательству Договаривающейся Стороны, гражданином которой является усыновитель (п.1 ст.37), а также целый ряд других норм.

Закон юридического лица (lex societatis)
1) правовой статус организации в качестве юридического лица;
2) организационно-правовую форму юридического лица;
3) требования к наименованию юридического лица;
4) вопросы создания, реорганизации и ликвидации юридического лица, в том числе вопросы правопреемства;
5) содержание правоспособности юридического лица;
6) порядок приобретения юридическим лицом гражданских прав и принятия на себя гражданских обязанностей;
7) внутренние отношения, в том числе отношения юридического лица с его участниками;
8) способность юридического лица отвечать по своим обязательствам.

Критерий инкорпорации (места учреждения)
Означает, что за юридическим лицом признается национальность того государства, на территории которого выполнены формальности по его учреждению, где оно организовано и зарегистрировано.

Критерий оседлости (места нахождения административного центра)
Предполагает, что за юридическим лицом признается национальность того государства, на территории которого расположены управленческие органы юридического лица. Этот критерий предусмотрен в законодательстве стран романо-германской системы права, однако понятие оседлости не одинаково трактуется в практике разных государств. В одних случаях под ним понимается уставная оседлость (место расположения управленческих органов, закрепленное в учредительных документах), в других случаях - реальная оседлость, обусловленная фактическим местонахождением административного центра юридического лица.

Критерий места ведения основной хозяйственной деятельности
Предусматривает, что юридическое лицо имеет национальность того государства, на территории которого оно осуществляет свою деловую активность. Данный критерий закреплен в законодательстве целого ряда арабских государств (Сирии, Египта) и в прошлом выступал как одно из средств борьбы за экономическую независимость

Закон местонахождения имущества определяет правовой статус собственности, в который включается:
1) юридическая квалификация имущества (классификация имущества на движимое и недвижимое: изъятое из гражданского оборота и находящееся в гражданском обороте);
2) возникновение, изменение и прекращение права собственности на имущество, не являющееся предметом сделки, а также его содержание;
3) правовой статус недвижимого имущества.

Закон автономии воли (lex voluntatis)
Определяет статут обязательственного правоотношения, предусматривая, что оно регулируется правом того государства, которое выбрали стороны такого правоотношения. Наличие иностранного элемента и договорный характер отношений между субъектами обусловливают возможность выбора подлежащего применению материального права самими сторонами - участниками договора. Закон автономии воли занимает центральное место во всех национальных системах МЧП, и все остальные коллизионные привязки рассматриваются как носящие вспомогательный характер и используемые только при отсутствии выбора применимого права сторонами, заключившими договор. Широкое применение закона автономии воли на практике привело к определенной устойчивости его содержания, которое тем не менее подверглось различной правовой оценке.

Условия осуществления закона автономной воли
1) выбор сторонами права, подлежащего применению к договорным отношениям между ними, не должен противоречить публичному порядку государства, где это применение должно осуществляться;
2) выбор сторонами подлежащего применению права не должен быть сделан с единственной целью обойти закон, т.е. путем выбора права исключить императивные нормы, применение которых к договору в противном случае было бы обязательным.

Закон места заключения сделки (lex loci contractus)
Применяется к договорным правоотношениям и предусматривает их регулирование правом того государства, на территории которого был заключен договор. Эта формула прикрепления носит вспомогательный характер по отношению к закону автономии воли и применяется в том случае, когда стороны не выбрали соответствующее материальное право, а также в иных случаях, установленных в законодательстве (например, в отношении односторонних сделок).

Закон места исполнения сделки (lex loci solutionis)
Применяется к тому же кругу правоотношений, что и предыдущие формулы прикрепления, и носит вспомогательный характер по отношению к закону автономии воли. Данная формула прикрепления содержится в законодательствах ряда государств романо-германской системы права и в некоторых международных конвенциях. Eе сущность заключается в том, что договорные отношения регулируются правом того государства, на территории которого договор подлежит исполнению.

Закон, с которым правоотношение наиболее тесно связано (the lawwhich the contract is most closely connected)
Выступает как дополнительная формула прикрепления по сравнению с законом автономии воли и регулирует круг договорных правоотношений. Исторически данная формула прикрепления сложилась в англо-саксонской системе права относительно недавно, но уже получила закрепление в европейском праве, а именно в Римской конвенции 1980 г. Согласно ст.4 конвенции, если стороны договора не выбрали применимое право, то им будет право того государства, с которым договор наиболее тесно связан. Наиболее тесная связь договора и применимого права определяется целым рядом факторов, специфичных для того или иного договора.

Закон места совершения сделки, определяющий ее форму (locus regit formam actus)
Независимо от того, является ли сделка односторонней (завещание, доверенность) или двусторонней (договор). Эта формула прикрепления, имеющая общепризнанный характер, закреплена как в национальном законодательстве, так и в международных договорах.

Закон места причинения вреда (lex loci delicti commissi)
Регулирует обязательственные правоотношения внедоговорного характера, в основе возникновения которых лежит юридический факт причинения ущерба личности или имуществу. Эта формула прикрепления означает, что к деликтным отношениям применяется право того государства, на территории которого был причинен ущерб.
На основании права, подлежащего применению к обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда, определяются:
1) способность лица нести ответственность за причиненный вред;
2) возложение ответственности за вред на лицо, не являющееся причинителем вреда;
3) основания ответственности;
4) основания ограничения ответственности и освобождения от нее;
5) способы возмещения вреда;
6) объем и размер возмещения вреда

Закон страны суда (lex fori)
Широко распространенной формулой прикрепления и предусматривает, что конкретное правоотношение регулируется законодательством того государства, суд которого рассматривает связанный с ним спор. Данная формула прикрепления применяется главным образом для регулирования процессуальных вопросов ведения гражданского судопроизводства. Это значит, что суд, рассматривающий гражданско-правовой спор, всегда будет применять свое собственное национальное процессуальное право. Однако и вопросы материально-правового характера могут решаться в соответствии с законом страны суда, если об этом есть прямое указание коллизионного права

Юридико-технические сложности коллизионного способа
регулирования
«Хромающие отношения»
«Коллизия коллизий»
Обратная отсылка или отсылка к праву третьего
государства
Оговорка о публичном порядке
Возможность «обхода закона»
Проблема квалификации

состоит в том, что коллизионные нормы внутреннего законодательства не всегда совпадают.
Коллизия коллизий
Обратная отсылка или отсылка к праву третьего государства
имеет место в тех случаях, когда коллизионная норма одного государства содержит отсылку к закону другого государства, а коллизионная норма последнего отсылает обратно или к праву третьего государства. Отсылка к праву третьего государства определяется термином трансмиссия. Так, например, дееспособность гражданина Великобритании, проживающего во Франции, определяется в Германии законодательством Великобритании, которое содержит отсылку к законодательству Франции, которое в свою очередь возвращает к законодательству Великобритании.

«Хромающие отношения»
это отношения, которые признаются
в одной стране и не признаются в другой.
Оговорка о публичном порядке
Действие коллизионной нормы, то есть, применение иностранного права, может быть ограничено путем использования оговорки о публичном порядке. Согласно правилам, действующим в ряде стран, иностранный закон, к которому отсылает коллизионная норма, может быть не применен и основанные на нем права могут быть не признаны судами или иными органами данного государства, если такое применение закона или признание права противоречило бы публичному порядку данного государства.

Возможность «обхода закона»
состоит в переходе международного частноправового отношения из под действия одного правопорядка,
которому оно должно быть подчиненно при обычных условиях, под действие другого более выгодного правопорядка.
Проблема квалификации
возникает в тех случаях, когда в праве различных государств по-разному определены одинаковые термины.
Так, по-разному трактуются термины «убытки», «ущерб», «вред»,
«упущенная выгода» и др. Исковая

Первичная
Квалификации
Вторичная
имеет место в тех случаях, когда решается вопрос о применимом праве
позволяет суду выяснить право какого государства подлежит применению для
выяснения содержания применяемых понятий

Принцип автономии воли сторон
Возможность для сторон по внешнеэкономическим сделкам устанавливать по своему усмотрению содержание договора, его условия в пределах избранного ими права.

Виды правовых режимов
Режим наибольшего благоприятствования
Национальный режим
Специальный режим
Режим взаимности
Режим реторсий

означает наделение иностранных субъектов (физических, юридических лиц), лиц без гражданства тем же объемом прав и обязанностей, которые имеют субъекты данного государства.
Национальный режим
означает предоставление иностранным лицам, лицам без гражданства таких прав, преимуществ и льгот, какие предусмотрены для иностранных лиц, лиц без гражданства третьего государства.
Режим наибольшего благоприятствования
Специальный режим
это режим, предусматривающий изъятия из национального режима для иностранных лиц, лиц без гражданства.

означает предоставление одним государством (группой государств) другому государству (группе государств) определенного режима международной торговли взамен предоставления вторым государством (группой государств) первому государству (группе государств) такого же режима.
Взаимность
материальную
формальную
понимают предоставление иностранным лицам
и лицам без гражданства того же объема прав, которыми пользуются
граждане данного государства. Данное положение практически тождественно национальному режиму
понимается предоставление
иностранным лицам, лицам без гражданства такого объема прав, которым они пользуются в своем государстве.