NDA в отношениях сторон

Содержание:
Что относят к конфиденциальной информации
Когда необходимо заключать NDA (non-disclosure agreement)
Как оформить передачу конфиденциальной информации
Отличие конфиденциальной информации от информации, составляющей коммерческую тайну
Особенности применения NDA в трудовых отношениях
Особенности применения NDA в гражданско-правовых отношениях
Проблемы взыскания убытков за нарушение NDA

Конфиденциальная информация
— это сведения, которые не подлежат без согласия их обладателя передаче и распространению лицом, получившим к ней доступ
(ст. 2 закона «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» от 27.07.2006 № 149-ФЗ)

Когда необходимо заключать NDA
начало ведения переговоров при заключении крупной сделки;
презентация бизнес-идеи, нового проекта или разработки потенциальному клиенту, инвестору, партнеру или дистрибьютеру;
предоставление финансовой, маркетинговой и другой коммерческой информации профессиональным консультантам;
привлечение подрядчика для оказания услуг/выполнения работ, когда подрядчику станет доступна ценная информации о положении дел в компании.

Стороны NDA
Раскрывающая сторона – тот, кто передает информацию;
Принимающая сторона – тот кто обязан сохранить информацию в тайне.

Форма NDA
Отдельное соглашение
Приложение к другому договору (трудовому, оказания услуг и проч.)

Взаимодействие Сторон по NDA
Раскрывающая сторона Принимающая сторона
Раскрывающая сторона Принимающая сторона

Конфиденциальность в отношениях сторон
1. Трудовые
2. Гражданско-правовые

Конфиденциальность в трудовых отношениях
Важно корректно оформить режим коммерческой тайны в отношении любой информации, имеющей коммерческую ценность для компании.

Информация, составляющая коммерческую тайну:
сведения любого характера;
имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам;
у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании к такой информации;
в отношении конфиденциальной информации введен режим коммерческой тайны.

Меры по охране конфиденциальности информации:
определить конкретный перечень конфиденциальной информации;
установить порядок доступа, передачи, раскрытия такой информации;
вести учет лиц, которым доступна информация ограниченного доступа;
оформить все документально, взять расписки с получателей;
на все материальные носители и документы нанести отметку (гриф) о конфиденциальности информации.

Как оформить режим коммерческой тайны в компании:
Составить Положение о КТ в компании:
Составить Приказ о введении режима КТ в компании;
Определить список лиц, допущенных к КТ, заключить соглашение к трудовому договору, взять расписки с этих лиц об ознакомлении с Приказом, Положением и Списком КИ.
Везде, где возможно нанести отметку (гриф) о конфиденциальности информации
Режим коммерческой тайны считается установленным в том случае, если все перечисленные меры реализованы в совокупности.

Примеры грифа:

В электронных письмах:

Из практики
Если грифа нет, но есть другие признаки коммерческой тайны, суд может проигнорировать отсутствие грифа.
Если информация есть в перечне коммерческой тайны, и работник с ним ознакомлен (или знает об этом в силу своих должностных обязанностей), то аргумент «не знал о конфиденциальности, потому что не было грифа» – может не сработать.
Дела N 33-478/2017 и N А45-18610/2016

Ответственность за нарушение коммерческой тайны
дисциплинарная (п.6 статьи 81 ТК РФ);
гражданско-правовая (ст. 11 98-ФЗ и ст. 243 ТК);
административная (ст. 13-14 КОАП РФ)
уголовная (183 УК РФ).
Никаких дополнительных выплат за нарушение устанавливать нельзя!

Пример из практики
Компания заключила с юристом соглашение о неразглашении коммерческой тайны. В нем установили запрет на работу с клиентами фирмы после увольнения. Если сотрудник нарушит этот запрет, он должен выплатить штраф.
Так и произошло. Работник условие не выполнил, компания обратилась в суд. Суд отказал во взыскании.
Во-первых, соглашение заключено в рамках трудовых отношений, поэтому условие о штрафной неустойке применять нельзя.
Во-вторых, сотрудник может возместить компании только подтвержденный доказательствами прямой действительный ущерб, нанесенный его действиями бывшему работодателю.
Апелляционное определение от 12.09.2019 N 33-19819/2019

Пример из практики
Сотрудник банка (ответчик), злоупотребив своими должностными полномочиями, используя конфиденциальную информацию, устанавливал выгодные для клиента банка (родственницы ответчика) и убыточные для банка (истца) курсы покупки-продажи валюты.
В результате этого банку был причинен имущественный ущерб на сумму свыше 6 млн. рублей. С сотрудником было заключено соглашение о неразглашении, которое является дополнительным к трудовому договору.
Суд удовлетворил требования с учетом результатов судебной бухгалтерской экономической экспертизы в размере 4 647 412 рублей 29 копеек.
Апелляционное определение Санкт-Петербургского городского суда от 13.06.2018 № 33-23/2018

Конфиденциальность в гражданско-правовых отношениях
Конфиденциальная информация Коммерческая тайна.
Если стороны описали конфиденциальную информацию и подписали NDA, то разглашать ее не вправе, независимо от режима коммерческой тайны.
Свобода договора позволяет сторонам самостоятельно определять условия для исполнения обязательств.

Пример конфиденциальных сведений:
о новых решениях и технических знаниях;
о размерах, расположении, техническом состоянии движимого и недвижимого имущества, находящегося в собственности, аренде, владении, доверительном управлении, коммерческой или технической эксплуатации;
о применяемых оригинальных методах управления;
о планах расширения рынков сбыта различных видов продукции;
о методах расчета, структуре, уровне цен на продукцию и размерах скидок;
о порядке и состоянии организации защиты коммерческой тайны;
о методах расчета, структуре, уровне цен на услуги и размерах скидок и т.д.

Проблема взыскания убытков
Для того, чтобы взыскать убытки необходимо доказать:
факт нарушения обязательства;
определить виновное лицо (нарушителя);
установить размер убытков;
доказать, что убытки в соответствующем размере возникли как результат нарушения обязательства конкретным лицом.

Пример из практики
В период действия договора ответчик разместил на своем сайте активную кнопку «Попробуйте. Поработайте с личным кабинетом в демо-режиме», которая предоставляла доступ неограниченному кругу лиц к личному кабинету ответчика, созданному в системе истца на основании договора.
Соглашением была предусмотрена ответственность за разглашение конфиденциальной информации в виде штрафа в размере 400 тыс. рублей.
Суд удовлетворил требования истца и взыскал 400 тыс. рублей.
Постановление Суда по интеллектуальным правам от 31.10.2018 № С01-843/2018 по делу № А56-92673/2016

Пример пункта NDA об ответственности:
В случае разглашения Принимающей стороной, ее сотрудниками или контрагентами Конфиденциальной информации, а также в случае выявления фактов использования Принимающей стороной полученной Конфиденциальной информации в собственных личных и/или коммерческих целях, Раскрывающая сторона вправе требовать от Принимающей стороны возмещения убытков. Вина Принимающей стороны и размер убытков должны быть документально подтверждены.
В случае разглашения Принимающей стороной Конфиденциальной информации, в отсутствие специально оговоренного на то согласия Раскрывающей стороны, Принимающая сторона уплачивает в пользу Раскрывающей стороны при наличии у Раскрывающей стороны доказательств вины Принимающей стороны 1 млн рублей за каждый случай такого нарушения.

Выводы:
NDA - рабочий инструмент для защиты конфиденциальной информации сторон договора
Раскрывающая сторона может самостоятельно определять, что относится к ее конфиденциальной информации
NDA с работниками требует дополнительной проработки в части соблюдения трудового законодательства
Режим коммерческой тайны необходимо корректно установить и соблюдать, тогда есть шанс на защиту конфиденциальной информации
Убытки за нарушение положений NDA взыскать реально