Введение в предпринимательское право

План
Доктрина ПП
Принципы предпринимательского права
Традиционные источники ПП
4. Нетрадиционные источники ПП

1. Доктрина ПП
Экономика – предпринимательство
Политика- предпринимательство
Риски в предпринимательстве
Дуализм частного права
Соотношение ГП, ПП, КП, ХП
ПП- как комплексная отрасль права

Три аспекта предпринимательства

Экономические теории предпринимательства

Экономико-правовые конструкции

Экономические аспекты оспариваемых сделок
и юридически значимых действий в правоприменительной практике
Уменьшение стоимости активов дочерней компании может являться убытком материнской компании.
Утрата основных активов и в результате фактическое прекращение деятельности общества - признак злонамеренных действий, причиняющих вред обществу.
Эквивалентность встречного предоставления по сделкам и фактическое получение денежных средств

Правовая природа ПП
Вопрос о юридической природе предпринимательского права и о его месте в российской правовой системе нельзя определить, не уяснив до конца два принципиальных момента:
Первый - это явление дуализма в праве, породившее научный ажиотаж.
Второй момент связан с разграничением таких понятий, как предпринимательская деятельность, коммерческая деятельность и торговая деятельность.

Дуализм
частного права
Наличие ГК и ТК
Франция
ФРГ
Испания
Португалия
Япония
государства Латинской Америки
Противоположная тенденция
(объединение ГК и ТК)
объединение ГК и ТК кодексов (Швейцария, Италии)
ликвидация торговых судов (Нидерланды)
ограничение компетенции Тсудов (ФРГ)

Иллюстрация ретроспективы ХП- ПП
Политика- предпринимательство
(теория «двухсекторного права»):
противопоставление
Гражданского и хозяйственно-административное права
источник (диктатура пролетариата) цель (построение коммунистического общества)
экономическая основа (социалистическая собственность)

Концепции ХП-КП-ПП
«Ничего частного в ГП не признаем» - нет частной собственности
ХП противопоставлено ГП
ХП самостоятельная отрасль права
ХП – ПП – КП – являются аналогами

Соотношение КП – ТП – ПП
(цивилистический подход)
В.Ф. Попондопуло

Соотношение ПП – ХП
(концепция хозяйственного права) В.В. Лаптев
хозяйственное право становится правом предпринимательской деятельности

Соотношение ПП – ХП
(концепция хозяйственного права)
В.К. Мамутов
предмет хозяйственного права включает и предпринимательскую, и иную деятельность в области хозяйствования

Особенности торгового права

Соотношение ГП и ТП
(по П.П. Цитовичу)
Гражданское право
Основное понятие -юридическое отношение
разъединяет и противопоставляет лиц
ГП индивидуально
Торговое право
Основное понятие -торговое предприятие
соединяет и подчиняет лиц
ТП социально

Связь ГП и ПП
(расширение предмета ГП)

ГК РФ Статья 307.1. Применение общих положений об обязательствах
(введена Федеральным законом от 08.03.2015 N 42-ФЗ)
3. Поскольку иное не установлено настоящим Кодексом, иными законами или не вытекает из существа соответствующих отношений, общие положения об обязательствах (настоящий подраздел) применяются к требованиям:
1) возникшим из корпоративных отношений (глава 4);
2) связанным с применением последствий недействительности сделки (параграф 2 главы 9).

2. Принципы предпринимательского права
свобода предпринимательской деятельности
Свобода конкуренции
Единое экономическое пространство
сочетание частных и публичных интересов в предпринимательском праве
государственное регулирование предпринимательской деятельности

Толкование принципа свободы предпринимательства в решениях ЕСПЧ

3. Традиционные источники ПП
Конституция
Международные нормы и обычаи
ФЗ
Подзаконные акты
Обычаи

Федеральные законы в области предпринимательства
Федеральный закон от 08.08.2001 N 129-ФЗ
"О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей«( ред. 2015 с изм. с 2016)
Федеральный закон от 26.07.2006 N 135-ФЗ
(ред. от 18.07.2011) "О защите конкуренции"
Федеральный закон от 24.07.2007 N 209-ФЗ
"О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации« (ред.2015)
Федеральный закон от 26.12.2008 N 294-ФЗ
"О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля« (ред.2014 с изм. с 2015)
Федеральный закон от 07.05.2013 N 78-ФЗ
"Об уполномоченных по защите прав предпринимателей в Российской Федерации« (с изм. 2015)

Основные ФЗ в области ПД

Обычаи и обыкновения в ГК РФ
Часть 1 ГК РФ – 13 позиций
Статьи: 5,
6, 309, 311, 312, 314, 316, 406, 427, 431, 438, 451, 452
Часть 2 ГК РФ – 14 позиций
статьи:474, 478, 508, 513, 516, 848, 862, 863, 867, 874, 891, 985, 992, 998

Нетрадиционные источники ПП
(судебные «доктрины» и судебная практика

Современные юридико-технические конструкции, выработанные судебной практикой используемые в ПП
Аффилированные лица
Взаимозависимые лица
Сделки с заинтересованностью
Материнская компания
«Корпоративная вуаль»
«Хороший директор»
доктрина «группа компаний»
Бенефициарный владелец
("неподписавшей стороны»)

Постановление Президиума ВАС РФ от 20.03.2012 N 14989/11 по делу N А21-2060/2006.
ВАС РФ сам учитывает в совокупности вышеприведенные критерии группы лиц, аффилированности и заинтересованности
к связанным между собой лицам суд относит не только родственников, но и лиц:
имеющих общего ребенка с другим лицом;
лиц, которые ранее совместно работали в органах управления юридического лица;
лиц, в отношении которых выдавались доверенности и оформлялись анкеты депонентов

Постановление Президиума ВАС РФ от 06.03.2012 N 12505/11 по делу N А56-1486/2010. Президиумом ВАС РФ указывается, что, поскольку сделки являются взаимосвязанными и преследуют единую цель, на ответчика как сторону одной из этих сделок переходит бремя доказывания обратного

Основные рекомендации
FATF

Судебная практика РФ
Критерий хорошего руководителя
понятие "хороший руководитель" в законодательстве отсутствует
ВАС РФ ссылается на положения Кодекса корпоративного поведения
Критерий
взаимосвязанных сделок
1.оцениваться как одна сделка - с точки зрения соблюдения процедур их одобрения
2. Критерии ВМС:
за короткий промежуток времени,
совершение сделок на аналогичных условиях,
наличие связей между сторонами по сделкам.

Снятие
«корпоративной вуали»
(игнорирование корпоративной «оболочки»)

Соотношение понимание ЮЛ
Англо-саксонская СП
юридическое лицо - это фикция, необходимая только для целей законодательной техники, а участники - это "опосредованные владельцы" юридического лица
Континентальная СП
юридическое лицо представляет собой реальный субъект

Концепция ограниченной ответственности в ЮЛ
принцип уплаты цены ограниченной ответственности: предварительно и принудительно (уставный капитал и пр.) или на добром слове
в случае невыполнения на добром слове - post factum посредством "снятия покрова"

идея и цель механизма
"снятия корпоративного покрова"
применение лишь тогда, когда требование к самому юридическому лицу, признаваемому "фасадом", не может быть удовлетворено никаким иным образом и в силу этого необходимы специальные инструменты

концепция "снятия корпоративного покрова"- борьба с институтом «подставное лицо»
основное общество отвечает по долгам дочернего
дочернее общество выступает в роли "фасада" для основного
солидарная и субсидиарная ответственность

«ХОРОШИЙ ДИРЕКТОР»
Толкование «разумности», «добросовестности» применительно к единоличному органу управлению корпорации

Практика ЕСПЧ
(предвидение, предсказуемость, осмотрительность)
прогноз правовых последствий своего поведения
стандарт разумности для оценки предсказуемости
при установлении признаков осмотрительности оценивается, в частности, мог ли причинитель вреда (директор корпорации) разумно предвидеть возможность наступления негативных последствий

Стандарт разумности для оценки предсказуемости

трансплантация в российское право
критериев «разумного» директора
Ст.53.1 ГК РФ
Презумпция
«неразумности»
1) он принял решение без учета имеющейся у него и (или) представленной ему информации;
2) до принятия решения он не предпринял действий, направленных на получение необходимой для принятия решения информации, которые обычно предпринимаются при сходных обстоятельствах.
Презумпция «недобросовестности»
он действовал при наличии конфликта между его личными интересами и интересами общества
он знал или должен был знать о том, что совершенное им действие (бездействие) не отвечает интересам общества;
он без уважительных причин не исполнял или уклонялся от исполнения возложенных на него обязанностей
его действия (бездействие) и (или) принятое решение, за которое он голосовал, не соответствуют требованиям данного Федерального закона, иных федеральных законов, нормативных правовых актов, устава или внутренних документов общества.