Юридическая антропология

• ЛИТЕРАТУРА
Рулан Н. Юридическая антропология. Учебник для вузов // Перевод с франц. Л. П. Данченко, А. И. Ковлера, Т. М. Пиняльвера, О. Э. Залогиной. Ответственный редактор — академик РАН, доктор юридических наук, профессор В. С. Нерсесянц. — М.: Издательство НОРМА, 2000. — 310 с.
Ковлер А. И. Антропология права: Учебник для вузов. — М., Норма, 2002. — 467 с.
Юридическая антропология: современные пути развития знаний о человеке. Сборник научных статей / Под ред: Кузнецов А. Г., Ярская-Смирнова В. Н. — Саратов: СЮИ МВД России, 2007. — 210 c.

Цели изучения учебной дисциплины:
усвоить сущность, содержание и природу основополагающих для человечества правовых явлений;
изучить правовые формы жизни людей в разнообразных условиях и на различных этапах истории;
изучить основные тенденции развития национальных правовых систем;
изучить право через его восприятие людьми в различных культурах;
уяснить механизм зарождения обычного права и отдельные этапы его эволюции.

Задачи изучения учебной дисциплины:
Курс «Антропология права» призван обеспечить понимание магистрантами всего правового многообразия и богатства человечества в его становлении и развитии.
Структура курса дает возможность магистрантам в определенной последовательности изучить содержание программных положений. Курс построен на основе лекций, изучения рекомендуемой литературы, практических занятий – коллоквиумов.
В итоге магистранты пишут работу по предложенным преподавателем вопросам и сдают экзамен.
В лекциях рассматривается основная проблематика юридической антропологии на примере некоторых регионов мира, в том числе России.
Предложен анализ таких понятий как норма, обычай, обычное право, право, правовой плюрализм, права человека в различных правовых системах.

Предметом антропологии права
являются правовые системы и в целом весь комплекс правовых явлений: правовые нормы, правоотношения, идеи и представления о праве, правовые институты, процедуры и способы регуляции поведения, защиты порядка, разрешения конфликтов, которые складываются в различных сообществах (первобытных, традиционных, современных), у разных этносов (народов, наций), в разные эпохи и в разных регионах мира

Предмет и задачи курса
Антропология права возникла и развивается на стыке и в кооперации юриспруденции с социальной антропологией. Кратко можно охарактеризовать эту науку как изучающую правовые формы жизни людей в разнообразных условиях и на различных этапах истории. Для антропологов освоение этой дисциплины важно в первую очередь для изучения правового многообразия мира и изучения права через его восприятие людьми в различных культурах. Изучение правового регулирования различных сфер жизни и их соотношения с существующими практиками дает возможность понять внутренние механизмы развития и сосуществования человеческих сообществ. В современных условиях интерес к подобным исследованиям вызван также тем, что обычаи, традиции, нормы обычного права нередко становятся частью правовой системы государства.

В результате изучения дисциплины обучающиеся должны ЗНАТЬ:
правовые формы жизни людей в разнообразных условиях и на различных этапах истории
механизм зарождения обычного права и отдельные этапы его эволюции
взгляды специалистов на происхождение права
природу и содержание основных правовых систем
проблемы изучения правового многообразия мира и изучения права через его восприятие людьми в различных культурах
основные направления развития отечественной и зарубежной науки в области юридической антропологи
критерии оценки политико-правовых доктрин
современные представления о научном познании;

В результате изучения дисциплины обучающиеся должны УМЕТЬ:
исследовать механизм правового регулирования различных сфер жизни в его соотношении с реальной практикой
выявлять сущность, содержание и природу основополагающих для человечества правовых явлений
применить полученные теоретические знания для обобщения и оценки практики и сделать правильные выводы относительно состояния современной правовой системы общества
воспитывать чувство уважения к праву, к демократии, современной системе защиты прав человека
применять полученные знания для понимания закономерностей развития государства и права
применять полученные знания для использования в процессе правотворчества и научно-исследовательской работы

В результате изучения дисциплины обучающиеся должны ВЛАДЕТЬ:
методами изучения правового бытия людей (ПЦ.ВЛ.1д)
навыками анализа научной и специальной литературы по дисциплине «Юридическая антропология» (ПЦ.ВЛ.4д)
навыками видеть в политико-юридических явлениях и процессах антропологический аспект, который мотивирован в правосознании граждан обычноправовой ментальностью (ПЦ.ВЛ.2д)
навыками анализа правовых систем, включающих в себя этнокультурные элементы обычного права (ПЦ.ВЛ.3д)
методикой самостоятельного изучения и анализа политико-правовых доктрин, исторического процесса становления и развития политико-правовой идеологии, юридической науки (ПЦ.ВЛ.1)

Проблемы
1.Предмет юридической антропологии. Место юридической антропологии в системе гуманитарных наук.
2.Методологические основы юридической антропологии. Принципы юридической антропологии.
3.История антропологии права. Школы юридической антропологии.
4.Роль юридической антропологии в развитии правовой системы государства и защите прав человека.
5.Правовое бытие как юридическая категория. Методы изучения правового бытия.
6. Происхождение права и основных понятий юридической антропологии.
7.Обычай как "пережитый правовой порядок". Правовые обычаи. Обычай и правосознание.

8.Возраст как обычноправовая категория в традиционном обществе.
9.Возраст как обычноправовая категория в современном обществе.
10.Правовое положение полов в традиционном обществе.
11.Обычноправовые аспекты гендера в современном обществе.
12.Обычное право и собственность в традиционном и современном обществе.
13.Собственность на землю, ее особое место в мировоззрении большинства народов.
14.Связь принципов владения, пользования и наследования земли с культом предков.
15.Принципы и формы наследования должности и собственности в традиционных обществах (майорат, минорат, наследование в патрилинейных и матрилинейных обществах).

16.Первые социальные нормы как источник власти и права.
17."Власть традиции" как регулятор поведения в традиционных обществах. "Власти традиции" и психологическое принуждение (внутреннее и внешнее).
18.Преимущественное право социального контроля лидеров в традиционных обществах (право принятия управленческого решения, арбитражная функция).
19.Лидер как источник права в традиционном обществе.
20.Возникновение посредничества.
21.Право подданных на смещение власти в традиционных обществах.
22.Обычноправовые аспекты права подданных на смещение власти в современном обществе.
23.Преступление и наказание в традиционных обществах.

24.Кровная месть, в модернизирующихся и постиндустриальных обществах.
25.Историческая динамика института кровной мести (способы улаживания конфликта, символические формы мести).
26. Обычноправовые аспекты мести в современном обществе.
27.Судопроизводство в традиционных обществах и способы судебных доказательств.
28.Закон предков как ранняя форма правосознания. Сверхъестественные санкции старших (предков).
29.Правовые идеи в христианстве (номократическая теория божественного права).
30. Правовые идеи в индуизме.

31. Мусульманское право и его перспективы в России.
32.Концепции правового плюрализма в юридической антропологии.
33.Аборигенные народы Канады, США, стран Латинской Америки, Австралии, Новой Зеландии в контексте правового плюрализма (борьба за право на самоопределение, и защиты культурных прав коренных народов).
34.Теоретические и практические аспекты правового плюрализма в России.
35.Новые проблемы антропологии права и ее перспективы.

Место юридической антропологии в системе гуманитарных наук.
Объективными предпосылками все увеличивающегося значения антропологии права являются:
во-первых, возрастающее значение гуманизации правоведения;
во-вторых, бытие человека в сфере права и утверждение свободы человека, порождающей свободу генерирования правовых культур, а также бытие "правового человека" в современных правовых системах, в национальных, этнических, религиозных и культурных общностях;

в-третьих, развитие институциональных элементов правового государства и гражданского общества (человека, государства, правовой практики); в-четвертых, возрастающая роль развивающихся государств и традиционных правовых систем, характеризующихся многими самобытными чертами и тенденциями;
в-пятых, расширение экономических и культурных, научно- технических и правовых связей между государствами.

Интенсивная практика конкретно-антропологических юридических исследований:
во первых, позволила обратиться к изучению таких явлений правовой действительности, которые ранее не охватывались проблематикой правоведения;
во- вторых, помогла взглянуть под особым углом зрения на ряд традиционных проблем юридической науки;
в-третьих, потребовала методологических разработок об особенностях и возможностях применения конкретно-антропологических методов в праве.

История антропологии права. Уроки
право должно превалировать над силой и принуждением, иметь условием своей эффективности внутреннее убеждение
письменный характер права не есть показатель его распространенности
письменность изменяет характер права, но не создает права, а является его формирующим элементом

Правовой плюрализм
Позволяет африканским обществам сохранять наряду с официальным правом правовые обычаи в качестве мощного регулятора общественных и личностных отношений.
В Китае, и особенно в Японии, существенное влияние морали и этики на право позволяет чаще находить в правовом конфликте компромисс и примирение.
Индусское право апеллирует прежде всего к добродетели — дхарме, основе мировоззрения индуса.
Сравнительное правоведение и юридическая антропология дают возможность понять правовую логику этих обществ и научно обосновать применимость отдельных элементов их правовых систем в современном европейском праве.

Жорж Ведель(1910-2002гг)
"Вот уже много недель, даже много месяцев, я "иссушаю" себя вопросом, внешне невинным: "Что такое право?" Это мое состояние, само по себе не делающее мне чести, усугубляется чувством стыда. Я прослушал свою первую лекцию по праву шестьдесят лет назад; пятьдесят лет назад я сам стал читать с кафедры лекции по праву; я не переставал профессионально работать как юрист, будучи поочередно или одновременно адвокатом, профессором права, автором книг, советником и даже судьей. И вот я пребываю в смятении подобно студенту первого курса, сдающему незаполненный экзаменационный лист, потому что ему не удалось наскрести для ответа даже нескольких крох...»

Современное право: две стороны медали.
. До середины XIX в. сохранялась вера в неизменность основных принципов, унаследованных от школы естественного права. Законы и кодексы изменялись редко, было их немного, излагались они ясными недвусмысленными формулировками.
В начале XX в. Окончательно порвав с религией, испытывая давление позитивных наук, настаивавших на детерминированности условий жизни человека обстоятельствами, выходящими за пределы его воли, право теряет свои исторические и идейные корни

Ганс Кельзен
"Чистое учение о праве есть теория позитивного права: позитивного права вообще, а не какого-то конкретного правопорядка. <...> Это учение о праве называется "чистым" потому, что оно занимается одним только правом и "очищает" познаваемый предмет от всего, что не есть право в строгом смысле. Другими словами, оно стремится освободить правоведение от всех чуждых ему элементов".
По мысли Кельзена, право априорно должно не апеллировать к ценностям, к конечной цели, а быть инструментом "нормативного принудительного порядка". В этом смысле оно не должно быть рабом морали... "Чистое учение о праве" (1934)

Августин, Град божий, IV, 4
"Что такое царства без справедливости, как не большие разбойничьи банды?"
Человек поставлен перед жесткой альтернативой: жить в правовом сообществе с гарантированным государством принудительным порядком или реализовать свободу воли в "разбойничьей банде" с ее моралью

Конституция РФ 1993 г. Ст.2
"Человек, его права и свободы являются высшей ценностью. Признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина — обязанность государства«
Поэт И. Бродский: "Не может быть законов, защищающих нас от самих себя"...

Некоторые уроки истории права
В 1928 г. вышла книга немецко-американского антрополога Ф. Боаса "Антропология и современная жизнь", в которой автор доказывал, что традиционные общества могут быть хорошими учителями, что раса не определяет тип культуры и права, что окружение человека представляет собой более криминогенный фактор, чем наследственность и т. п. Книга числилась в списке сжигаемых нацистами книг, что само по себе служит ей хорошей рекомендацией. Главный вывод, который делает Ф. Боас из анализа права традиционных обществ, — право должно превалировать над силой и принуждением, иметь условием своей эффективности внутреннее убеждение — мысль сама по себе древняя, как мир, но основательно подзабытая.

Другой урок
Другой урок традиционных обществ состоит в том, что письменный характер права не есть показатель его распространенности, хотя бы потому, что объекты правового воздействия должны уметь читать и писать, чего не было в древних обществах, чего нет в странах так называемого третьего мира и даже в США, где до 25% населения не могут пользоваться письменными текстами. Письменное право, "ученое право" — римское и каноническое — было уделом меньшинства, инструментом господства правящей элиты, большинство же населения довольствовалось "вульгарным" правом, то есть устным переложением письменного права на доступный для понимания язык.

Письменность изменяет характер права
Письменность изменяет характер права, но не создает права, а является его формирующим элементом. Нет ничего удивительного в том, что "письменные" цивилизации не являются обязательно самыми правовыми. Письменность появляется в сложносоставляющих общностях, где начала самоуправления на основе устной правовой традиции уступают место специализации управленческих функций и роли письменного права как инструмента политической власти. Существование одновременно письменного, официального, права и устных, народных, правовых традиций характерно и для многих современных обществ — явление, получившее среди современных правоведов название правового плюрализма.

Правовой плюрализм
Правовой плюрализм позволяет африканским обществам сохранять наряду с официальным правом правовые обычаи в качестве мощного регулятора общественных и личностных отношений. В Китае, и особенно в Японии, существенное влияние морали и этики на право позволяет чаще находить в правовом конфликте компромисс и примирение. Индусское право апеллирует прежде всего к добродетели — дхарме, основе мировоззрения индуса. Сравнительное правоведение и юридическая антропология дают возможность понять правовую логику этих обществ и научно обосновать применимость отдельных элементов их правовых систем в современном европейском праве.

Идея правового плюрализма.
В своей энциклике Centesimus Annus (1991) Иоанн Павел II в лучших традициях идеологов гражданского общества признает: "Общественное бытие человека не исчерпывается государством, оно реализуется и в различных группах, от семьи до экономических, социальных, политических и культурных групп, каждая из которых обладает собственной автономией".

Различные социальные группы производят собственные правила и нормы поведения
создавая замысловатые переплетения множества правовых квазипорядков, вступающих в сложные отношения с официальным, государственным, правовым порядком.
В одних случаях, особенно в жестко бюрократизированных государствах, "государственное" право преобладает; правовой плюрализм часто сводится к допустимой автономии отдельных структур, автономии, поощряемой и контролируемой государством. Такова, скажем, автономность "партийного права" однопартийных политических режимов ("Устав КПСС — закон жизни каждого коммуниста") либо автономность правовой регламентации системы страхования.
Напротив, в демократически организованном, особенно федеративном, государстве либо в государстве, административно ослабленном (что, заметим, не одно и то же), степень автономности социальных и территориальных структур может достигать уровня, когда компетенции государства и составляющих его структур выступают как компетенции конкурирующие. В таком положении часто оказываются каноническое и официальное право, и "каждый гражданин волен делать выбор, какой системой ценностей руководствоваться в той или иной ситуации'".

"Деморализированное" и ценностно-ориентированное право.
Ганс Кельзен свой классический труд "Чистое учение о праве" (1934) начинает с заявления, ставшего библейской заповедью всех позитивистов: "Чистое учение о праве есть теория позитивного права: позитивного права вообще, а не какого-то конкретного правопорядка. <...> Это учение о праве называется "чистым" потому, что оно занимается одним только правом и "очищает" познаваемый предмет от всего, что не есть право в строгом смысле. Другими словами, оно стремится освободить правоведение от всех чуждых ему элементов". По мысли Кельзена, право априорно должно не апеллировать к ценностям, к конечной цели, а быть инструментом "нормативного принудительного порядка".

Традиционная юридическая система
Африканский образ мышления является не идеалистическим, не материалистическим, а реалистическим, поскольку видимое и невидимое, субъект и объект, природа и культура совместно участвуют в порядке реальности. Специфичность этого образа мышления оказывает свое влияние на африканское право.
Источники права в традиционной Черной Африке аналогичны тем, что приняты в наших обществах: закон, обычай, судебное и доктринальное толкование. Однако специфика африканских воззрений на мир и на общество порождает оригинальные их толкования.

Господство над временем, людьми и пространством.
Господство над временем влечет за собой господство над смертью. Систематически обращаясь к далекому прошлому, миф идеально стирает искажения, вызванные историческими переменами.
Господство над индивидуумами через мифы также позволяет
обществу воспроизводиться: в принципе, традиционные социаль-
ные деления не должны оспариваться индивидуумами.
Господство над пространством обычно проходит через господ-
ство над индивидуумами: в зависимости от группы, к которой при-
надлежит тот или иной индивидуум, он получает право на различ-
ные способы использования земли. Эти три вида господства комби-
нируются по парам с тем, чтобы обеспечить достижение двух ос-
новных целей: преемственности и сбалансированности общества.
Господство над временем и над людьми обеспечивает общественную преемственность. Человек прежде всего определяется его
местом в группе, поскольку только группа является гарантом постоянства.